2008年3月，丈夫赵某与妻子钱某因感情不合，起诉至法院。在审理时，夫妻达成调解协议：约定将共有财产（含楼房一幢）赠予儿子小赵，小赵随钱某生活。调解协议生效后，钱某要求赵某交付赠予小赵的共有财产并办理房产过户手续，但遭到赵某的拒绝，同年12月，钱某向法院申请执行。

   【分歧】

    对于本案法院能否受理及如何处理产生两种不同意见。

    意见一：该调解协议是双方的真实意思表示，赵某未履行法律生效文书，法院应该受理。

    意见二：赠与的要件存在瑕疵，且钱某不是该协议确定的权利人，法院不应受理此案。

   【管析】

    笔者同意第二种意见，理由如下：

    一、因为赵某、钱某将共有财产赠予儿子小赵的约定是无效的，即赠予关系不能成立。根据我国合同法规定：“赠予合同是赠予人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠予的合同。赠予的财产需要办理登记手续的，应当办理有关手续”。在离婚案件中，由于当事人仅为夫妻两方，无第三人，即使夫妻约定将财产赠予子女，由于子女不是离婚案件的当事人，不能参与离婚诉讼，无法表示是否接受赠予，故其在成立要件上存在瑕疵。根据合同法的规定，除了公益赠予和即时清结的赠予不可撤销外，本案中的赠予合同可以撤销，即赠予方可以反悔。本案中，夫妻双方已经约定将共有财产赠予小赵，由于赵某拒绝交付约定赠予的财产，应视为赵某对该赠予已经反悔，故赠予关系不能成立。

    二、钱某不是本案的权利人，无权申请执行。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第十八条规定：“申请执行人必须是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人”。本案生效法律文书确定的权利人是赵某、钱某的儿子小赵，钱某由于不是本案的权利人，作为申请执行人主体不适格，不能作为本案的申请执行人。

作者：湘东区人民法院 宋梅军