原公诉机关（略）人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，小学文化，农民，住（略）。因犯故意伤害罪于2005年8月22日被（略）人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌故意伤害犯罪于2009年12月10日被刑事拘留，2010年1月12日被逮捕。现羁押于（略）看守所。
（略）人民法院审理（略）人民检察院指控原审被告人罗某犯故意伤害罪一案，于二○一○年四月十日作出（2010）隆刑初字第X号刑事判决。原审被告人罗某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
（略）人民法院审理认定，2009年10月枞苛拢怀揭⑵丁某W与朋友在隆回县X镇X路的江湖烤翅烧烤店吃夜宵时，与邻桌正在吃夜宵的被告人罗某及李小龙、郭某某、陈某甲等人发生争执。罗某拿起啤酒瓶朝陈某乙的头部砸了ň椒露怀揭芩鹗怂股晒岢饲Ｉ笤缮挪恍Ρ撕氯怀揭钠碌龀ぃ酥稳窳⑿９撕⒗隆俺⑽吃衬⒛６⒈丁某W、钱腾飞的证言，司法鉴定意见书、抓获经过、（2005）隆刑初字第X号刑事判决书、户籍证明等证据认定上述事实，对罗某适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，被告人罗某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。
上诉人罗某上诉称其行为属于正当防卫，请求从轻判处。
经审理查明，2009年10月枞苛拢怀揭肫笥雅队毞W等人在隆回县X镇X路的江湖烧烤店吃夜宵，上诉人罗某及朋友李小龙、郭某某、陈某甲等人在邻桌吃夜宵，陈某乙发现袁某某也在与陈某甲等人一起吃夜宵，就向袁某某打招呼并示意袁某某过来，袁某某过来后，陈某乙用手括了袁某某鼻梁一下，袁某某的男友陈某甲见状就与郭某某过去与陈某乙发生争执。陈某乙用酒瓶砸在地上，罗某、李小龙就冲过去，罗某被推倒在地，罗某从地上抓起1个酒瓶朝陈某乙头部砸了1下。经法医鉴定，陈某乙的损伤构成轻伤。
另查明，在二审审理期间，陈某乙向（略）人民法院另行提起民事诉讼，罗某与陈某乙达成协议，由罗某赔偿陈某乙经济损失x元，陈某乙书面请求对罗某从轻处罚。
上述事实有下列经原审庭审质证并查证属实的证据证明：
1、邵公平鉴所（2009）临鉴字第X号司法鉴定意见书证明，陈某乙有头右颞面部软组织创口，蛛网膜下腔出血，右颞叶脑挫裂伤，脑内血肿形成，右颅部皮肤划伤，胸、腹、背、肢多处软组织挫伤，其损伤程度构成轻伤。
2、被害人陈某乙的陈某证明，他与袁某某打招呼后双方发生争执，其头部被打伤。
3、证人丁某某的证言证明，2009年10月1日晚其店里的两桌顾客打架的事实，其中1个顾客称其头部被打伤。
ぁ酥度毞W、钱腾飞的证言证明，双方打架的起因并证明陈某乙头部被打伤。
5、证人陈某甲、郭某某、袁某某的证言证明，案件的起因及罗某用啤酒瓶打了陈某乙头部。
6、抓获经过证明，罗某被抓获归案的情况。
7、（2005）隆刑初字第X号刑事判决书证明，罗某因犯故意伤害罪于2005年8月12日被判处有期徒刑二年，缓刑三年，缓刑考验期至2008年8月11日。
8、协议书、请求报告证明，罗某与陈某乙达成赔偿协议，陈某乙对罗某请求法院对罗某从轻处理。
9、上诉人罗某对上述事实供认不讳，且能与上述证据相互印证。
本院认为，上诉人罗某因琐事纠纷故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人罗某上诉称其行为是正当防卫，经查，罗某是在互殴中致人轻伤，不符合正当防卫的构成要件，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院审理过程中，罗某积极赔偿，取得被害人的谅解，被害人书面请求对罗某从轻处罚，对罗某量刑可从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。因二审期间出现新的事实，故对量刑部分予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、驳回上诉人罗某的部分上诉。维持（略）人民法院（2010）隆刑初字第X号刑事判决中对上诉人罗某的定罪部分；
二、撤销（略）人民法院（2010）隆刑初字第X号刑事判决中对上诉人罗某的量刑部分；
三、上诉人罗某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年12月10日起至2010年6月9日止）
本判决为终审判决。
审判长郭某玉
审判员周林
审判员吴又如
二○一○年五月二十四日
书记员贺刚煜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
