原公诉机关（略）X某人民检察院。

上诉人（原审被告人）吴某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，住（略）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2011年8月20日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于株洲市第二看守所。

株洲市X某人民法院审理株洲市X某人民检察院指控被告人吴某犯贩卖毒品罪一案，于二0一一年十一月三某日作出（2011）株石法刑初字第X号刑事判决，认定被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；对其违法所得人民币300元予以追缴，上缴国库。吴某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十七条第一款之规定，决定不开庭审理。现已审理终结。

原审判决认定，2011年8月11日及8月19日，被告人吴某分两次从他人手上购得麻古80粒、冰毒10克，用于自己吸食和贩卖。

2011年8月18日晚上8时许，被告人吴某在株洲市X某清水湾宾馆门口，以300元的价格，贩卖给吸毒人员王中杰麻古1粒、冰毒0.3克。

同月19日晚9时许，公安人员在清水湾宾馆X号客房内抓获了被告人吴某，并当场从客房的桌子上收缴麻古43粒、冰毒7.16克。经鉴定，均含有甲基苯丙胺成分。

证明上述事实的证据有证人X某X、X某、X某X某证言；公安机关的抓获经过、对王中杰的行政处罚法决定书、毒品检验报告、扣押毒品清单及照片、称重记录、毒品收缴凭证、户籍证明等证据证实，被告人吴某对犯罪事实亦供认不讳。

株洲市X某人民法院认为，上述事实证据，经庭审质证，查明属实。公诉机关指控被告人吴某犯贩卖毒品罪罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三某四十七条第一、三某、第五十二条、第五十三某、第六十四条之规定，认定被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；违法所得人民币300元，予以追缴，上缴国库。

宣判后，被告人吴某不服，以“被收缴的毒品系留作自己吸食所用，一审将收缴的毒品认定为贩卖毒品的数量不当，量刑过重”为由提出上诉。

经二审审理查明的事实和证据与一审相同。

本院认为，上诉人（原审被告人）吴某明知是毒品，仍违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量较大。上诉人吴某为以贩养吸，两次购买含甲基苯丙胺成分的毒品进行贩卖，其被公安机关收缴的毒品应当认定为贩卖毒品的数量，原判根据其犯罪情节和认罪态度较好等情节，在法定幅度之内，判处其有期徒刑七年，量刑适当，故其提出“一审将收缴的毒品认定为贩卖毒品的数量不当，量刑过重”的上诉理由不能成立。原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长万自力

审判员宋红

审判员谭加云

二0一二年二月二十一日

书记员蔡松洲