湖南省常德市中级人民法院

刑事裁定书

（2012）常刑二终字第X号

原公诉机关（略）人民检察院。

上诉人(原审被告人)施某，男，X年X月X日出生于（略）。因犯盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于1989年8月、2001年7月、2008年3月、2010年5月被临澧县人民法院分别判处有期徒刑八年、两年六个月、十个月和一年，2011年5月28日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪，于2011年9月24日被临澧县公安局刑事拘留，同月30日被逮捕。现押于临澧县看守所。

（略）人民法院审理临澧县人民检察院指控原审被告人施某犯抢劫罪一案，于二0一二年一月三十日作出(2012)临刑初字第X号刑事判决。施某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十七条第一款的规定，决定不开庭审理。现已审理终结。

原判认定，2011年9月23日晚10时许，被告人施某携带开锁工具窜至临澧县X区县血防医院附近，采取爬墙、掰某、钢筋入室等手段进入居民周某乙住宅，盗得现金人民币1330.7元及美元1元，接着，施某从周某楼顶的天沟来到周某乙邻居邢某准备继续盗窃，因揭瓦声惊醒邢某人，施某回周某伺机逃跑，在周某一楼过道上与从外面回家的周某乙相遇，周某乙双手抓住施某并大声呼救，施某随身携带的开锁工具袋用力朝周某乙头部砸去，导致周某部流血，双方在纠扭过程中双双倒地，施某从地上爬起后夺门而逃，在逃跑过程中，被闻讯赶来的公安民警当场抓获。

上述事实有证人证言、人体损伤程度鉴定书、扣押物品清单、刑事判决书、被告人供述等证据证明。

原审法院认为，被告人施某以非法占有为目的，入户盗窃，被发现后为抗拒抓捕，而在户内当场使用暴力致被害人受伤，其行为已构成抢劫罪，且属入户抢劫。施某系累犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第(一)项、第二百六十九条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款、《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决：被告人施某犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二千元。

上诉人施某上诉提出“以盗窃为目的转化的抢劫，按入户抢劫量刑显失公平”，请求依法改判。

经审理查明，2011年9月23日22时许，上诉人施某携带开锁工具窜至临澧县X区县血防医院附近，采取爬墙和掰某、钢筋等手段进入该镇居民周某乙住宅，从周某卧室、客厅盗得人民币1330.7元及美元1元。随后，施某从周某楼顶天沟爬到周某邻居邢某家屋顶，欲揭瓦进入邢某盗窃，因揭瓦声惊醒邢某人，施某原路返回周某躲藏，伺机逃跑。此时，周某乙从外面回来，听邻居说小偷有可能往周某来了，周某打开自家侧门回家并在一楼过道上与施某遇，周某住施某大声呼喊，施某逃脱，用随身携带的装有开锁工具的布袋朝周某头部猛砸，导致周某部流血。在双方纠扭过程中，二人同时倒地，施某在周某上。这时，周某母亲黄某兰闻讯赶来，被施某脚踹翻在地，施某机夺门而逃。在逃跑途中，施某闻讯赶来的临澧县X镇派出所民警抓获。施某抢赃款已全部发还给被害人。经法医鉴定，被害人周某乙因被他人钝器打击头顶部、右小腿等处，导致：(1)头皮挫裂创；(2)右小腿软组织挫伤。其损伤程度为轻微伤。

上述事实，有下列经原审法院庭审质证、认证的证据予以证明：

1、被害人周某乙的陈述，证明周某做夜市生意的，2011年9月23日晚10时许，周某家准备取饭，刚到门口，邻居邢某泉对周某邢某来小偷了，要周某看小偷是不是躲在周某了。周某开自家侧门后，看见一陌生男子在一楼过道上，便上前抓住男子的两只肩膀，并大声呼喊：“强盗在这里！”这人从身上掏出一个东西用力朝周某部一砸，周某头部很快就流血了，但周某松手，这人就将周某一边甩，周某地时把这人也拉倒了。这个人很快骑在周某身上。这时，周某母亲黄某兰过来帮忙，也被这个人弄倒在地，这个人趁机跑掉，周某紧爬起来追，派出所的人也在追赶，一直追到新安镇“龙凤宾馆”才把这个人抓住。周某点丢了人民币1400元左右，还有一张一元的美钞。

2、证人黄某证言，证明2011年9月23日晚10时许，黄某两个孙子在家里睡觉，隐隐约约听见自家堂屋里有声音，黄某来到过道边，看见一个黑衣人压在儿子周某乙身上，双手好像在掐儿子的脖子，黄某备去拿拖把帮儿子，黄某朝拖把走去，就被这个人一腿甩来，黄某刻一屁股坐在地上，摔得很疼。黄某见儿子满脸是血，那个男的已经跑出去了，黄某声喊：“抓强盗！”周某乙也跟着跑了出去。黄某看见地上掉了一顶黑色的帽子，过道上滴了很多血。

3、证人邢某证言，证明2011年9月23日晚上10时30分左右，邢某自家二楼卧室里睡觉。这时，邢某的哥哥邢某跑来说：“刚听到屋顶上有人搬瓦片，估计是强盗。”他们就赶紧给新安派出所打电话报警。之后他们又来到屋顶的天台上，发现屋顶的瓦片旁边有一把很小的手电筒，邢某就和邢某继续在天台上找。这时，邻居周某乙从夜市店回来，看见邢某仍在楼上拿手电筒到处照，就问他们在干什么。邢某就说：“刚才屋里发现了强盗，看到你家里来了没有。”周某乙就开卷闸门进屋。不久就听见周某乙大声喊：“强盗在这里！”他们俩兄弟赶紧下楼，后随派出所民警一同追赶强盗，周某乙也追，邢某发现周某脸是血，问周某怎么回事，周某是强盗打的。

4、证人邢某证言，证明邻居周某乙回家，他就要周某看强盗是否在周某。周某屋后不到一分钟就大喊：“在这里！”稍后，从周某乙家里跑出一个人，周某后面喊：“强盗把我打出血了。”

5、临澧县公安局公(临)伤鉴(法活)字(2011)X号法医学人体损伤程度鉴定书，证明周某乙伤情系钝器打击所致，所受损伤为：(1)头皮挫裂创；(2)右小腿软组织挫伤。其损伤程度已构成轻微伤。

6、临澧县公安局扣押、发还物品清单，证明案发后，公安机关从上诉人施某处扣押人民币1330.7元，美元1元，100元假人民币一张，物品已发还被害人周某乙；另外还扣押施某作案时使用的开锁工具一套、白色手套一副、黑色太阳帽一顶、手电筒及小刀各一把。

7、公安人员拍摄的案发现场照片，证明案发现场的状况。

8、公安人员书写的抓获施某经过材料，证明上诉人施某被公安民警抓获归案的过程。

9、临澧县人民法院(2011)临刑初字第X号刑事判决书及临澧县看守所的释放证明书，证明上诉人施某因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被判处刑罚及执行刑罚的情况。

10、公安机关提供的上诉人施某的常住人口信息表，证明施某的基本情况。

11、上诉人施某的供述，证明2011年9月23日晚施某别人家里偷东西被发现后打伤了人，逃跑时被公安民警抓获的事实。

本院认为，上诉人(原审被告人)施某以非法占有为目的入户盗窃，被发现后，为抗拒抓捕而在户内当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。且属入户抢劫。施某被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。施某上诉提出“以盗窃为目的转化的抢劫，按入户抢劫量刑显失公平”。经查，施某盗窃被发现后为抗拒抓捕对被害人使用暴力，其暴力行为发生在户内，根据《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款之规定，对于入户盗窃，因被发现而当场使用暴力或者以暴力相威胁的行为，应当认定为入户抢劫。原判适用法律正确，量刑适当。施某的上诉理由不能成立，本院不予支持。

原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第(一)项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

（此页无正文）

审判长孙孝明

代理审判员张中一

代理审判员张波

二０一二年五月十四日

书记员郑莉

附：本案适用法律条文

《中华人民共和国刑法》

第二百六十三条第(一)项以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。

(二)入户抢劫的；

第二百六十九条犯盗窃、诈某、抢夺罪，为窝藏赃物，抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。

第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。

《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》

第一条第二款对于入户盗窃，因被发现而当场使用暴力或者以暴力相威胁的行为，应当认定入户抢劫。

《中华人民共和国刑事诉讼法》

第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：

(一)原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。