湖南某涟源市人民法院

刑事判决书

（2011）涟刑初字第X号

公诉机关湖南某涟源市人民检察院。

被告人王某

湖南某涟源市人民检察院以涟检刑诉[2011]X号起诉书指控被告人王某犯非法经营罪，于2011年10月24日向本院提起公诉，本院受理后，于当日立案，依法由审判员谢良群独任审判，于2011年11月4日公开开庭进行了审理，被告人王某到庭参加了诉讼。现已审理终结。

湖南某涟源市人民检察院指控，2007年6月底的一天，被告人王某找到本市X村民黄某雄（已判刑），要黄某雄帮他收单，经营销售地下六合彩，并报给广东的上线即被告人王某的女儿王某南。从6月至10月期间，黄某雄共收单六十余期，收受投注金额92690元，扣除10%的“水钱”及中奖返还的码钱，其余码金全交给被告人王某，由被告人王某再打款给广东的上线。被告人王某从中获得2000元的工资。

2011年9月5日，被告人王某主动到湖南某涟源市公安局伏口派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实，同时退赃2000元。

公诉机关认为被告人王某犯非法经营罪，建议判处有期徒刑一年以上二年以下，如有悔罪表现，可适用缓刑，并处罚金。

上述事实，被告人王某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人黄某、郭某某等人的证言、到案经过、户籍证明、刑事判决书、码单等书证证实，足以认定。

本院认为，被告人王某违反国家规定，非法经营销售地下六合彩，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人王某犯非法经营罪的罪名成立，对被告人王某应当以非法经营罪定罪处罚。在共同犯罪中，被告人王某行为积极、主动，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人王某主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人王某主动退回赃款，可视为其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据被告人王某的犯罪情节和悔罪表现，被告人王某没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四某、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第五十二条、第六十四某之规定，判决如下：

一、被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；

（缓刑考验期,从判决确定之日起计算；罚金从判决发生法律效力第二日起三个月内缴清。）

二、追缴被告人王某违法所得人民币二千元上缴国库。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南某娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四某。

审判员谢良群

二○一一年十一月四某

书记员喻文敏

附相关法律条文：

《中华人民共和国刑法》

第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。

第六十四某犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周某的人、怀孕的妇女和已满七十五周某的人，应当宣告缓刑：

（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。