公诉机关冷水江市人民检察院。

被告人余某甲，男,X年X月X日出生，身份证号码（略），汉族，初中文化，农民，住（略）；因涉嫌寻衅滋事罪，2011年2月1日被冷水江市公安局刑事拘留，同年3月9日被逮捕；现押于冷水江市看守所。

辩护人曾某某，湖南红日律师事务所律师。

被告人余某乙，男,X年X月X日出生，身份证号码（略），汉族，初中文化，无业，住（略）；因涉嫌寻衅滋事罪，2011年3月14日被冷水江市公安局取保候审；2011年8月12日经本院决定监视居住。

冷水江市人民检察院以冷检刑诉[2011]X号起诉书指控被告人余某甲、余某乙犯故意伤害罪，于2011年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员黎和光担任审判长，由人民陪审员阳玲、刘瑞连参加的合议庭，代理书记员李辉担任庭审记录，于2011年9月1日在本院审判庭公开开庭进行了审理。冷水江市人民检察院指派代理检察员蔡博出庭支持公诉，被告人余某甲及其辩护人曾某某、被告人余某乙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

冷水江市人民检察院指控：

2010年12月11日21时许，被告人余某甲与余某初在冷水江市丹麦童话KTV歌厅210包厢旁的过道与曾某民发生口角，后曾某民与余某初打起来。被害人罗某（冷水江市公安局飞水岩派出所民警）正好路过，便上前劝阻并在保安的协助下将双方劝开。而被告人余某甲误认为被害人罗某也参加了打斗，便打余某中（另案处理）的电话要其赶快过来帮忙。约十分钟后，余某中、被告人余某乙及另一名青年男子来到丹麦童话KTV歌厅。被告人余某甲等人便朝被害人罗某、曾某民两人冲上去，被告人余某甲与余某初追打曾某民，余某中与那名青年男子手持菜刀追砍被害人罗某，被告人余某乙也冲上去追打，当冲到被害人罗某面前时罗某已被砍伤，被告人余某甲、余某乙等人见状便马上逃离现场。

经鉴定，被害人罗某的损伤构成轻伤，被害人曾某民的损伤构成轻微伤。

2011年1月31日，冷水江市公安局冷水江派出所民警在冷水江市X村将被告人余某甲抓获。

2011年3月9日，被告人余某乙主动到冷水江市公安局冷水江派出所投案，如实供述了自己的犯罪事实。

为证明上述事实，公诉机关提供了如下证据：1、被告人余某甲、余某乙及同案人余某初的供述和辩解；2、被害人罗某、曾某民的陈某；3、证人孙X、黄某、陈X、段XX、曹XX、孙X、程XX的证言；4、辨认笔录、被告人余某甲的抓获经过、被告人余某乙的到案经过、被告人余某甲的通话详单、户籍证明等；5、法医学鉴定；6、现场监控录像。

公诉机关认为，被告人余某甲、余某乙无视国家法律，伙同他人故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当故意伤害罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人余某甲系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，被告人余某乙系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条。提请本院依法判处。

被告人余某甲、余某乙对公诉机关指控犯罪事实供认不讳，请求从轻处理。

被告人余某甲的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人余某甲不应当认定为本案的主犯；2、被告人余某甲认罪态度较好，应予以从轻处罚。

经审理查明：

2010年12月11日21时许，被告人余某甲应朋友曹XX请求，与余某初（另案处理）一起赶到冷水江市丹麦童话KTV歌厅搀扶醉酒的孙X（艺名唐茜）回家。当走到冷水江市丹麦童话KTV歌厅210包厢旁的过道时，遇到与孙X相识的被害人曾某民，曾某民与孙X搭讪时手机不慎被撞落在地，被告人余某甲及余某初与曾某民发生口角，后曾某民与余某初打起来。被害人罗某（冷水江市公安局飞水岩派出所民警）正好路过，见朋友曾某民与人打斗，便上前劝阻并在保安的协助下将双方劝开。而被告人余某甲误认为被害人罗某也参加了打斗，便趁余某初与曾某民打斗时来到丹麦童话KTV歌厅大厅打余某中（另案处理）的电话，称余某初在丹麦童话KTV歌厅被打，要其赶快过来帮忙。约十分钟后，余某中、被告人余某乙及另一名青年男子来到丹麦童话KTV歌厅。在联系上余某初后，被告人余某甲及被告人余某乙等人在丹麦童话KTV歌厅大厅左侧发现了被害人罗某与曾某民，被告人余某甲便对被告人余某乙等人讲：“就是他们两个”。被告人余某甲等人便朝两人冲上去，被告人余某甲与余某初追打曾某民，余某中与另一名青年男子手持菜刀追砍被害人罗某，被告人余某乙也冲上去追打，当冲到被害人罗某面前时罗某已被砍伤，被告人余某甲、余某乙等人见状便马上逃离现场。

经鉴定，被害人罗某的损伤构成轻伤，被害人曾某民的损伤构成轻微伤。

2011年1月31日，冷水江市公安局冷水江派出所民警在冷水江市X村余某甲岳父家中将被告人余某甲抓获。

2011年3月9日，被告人余某乙主动到冷水江市公安局冷水江派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，被告人余某乙具有自首情节。

在本案审理期间，被告人余某甲、余某乙与被害人罗某达成了刑事和解，由被告人余某甲赔偿被害人罗某经济损失x元，由被告人余某乙赔偿被害人罗某经济损失x元。被害人罗某对两被告人表示谅解，请求对两被告人从轻处理。

上述事实，有由公诉机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明：

1、被告人余某甲、余某乙的户籍证明，证明被告人余某甲、余某乙的基本情况；

2、被害人罗某的陈某，证明2010年12月11日21时许，他在丹麦童话KTV歌厅一过道处看见朋友曾某民与人吵架，就和保安一起将双方劝开了，当他在丹麦童话KTV歌厅大厅继续劝阻仍在吵闹的曾某民时，被人持刀砍了十余某后被朋友送到医院救治；

3、被害人曾某民的陈某，证明2010年12月11日20时许，他在丹麦童话KTV歌厅过道碰到认识的孙X想说个事，被两名男子欲拉走，他感到生气就与这两名男子发生争吵，并朝其中一名男子打了一拳，这时，朋友罗某赶来进行劝阻将双方劝开了，后遭到一男子持刀追砍，他的手、头、背某这名男子用刀背某肿了；

4、证人孙某证言，证明2010年12月11日21时许，丹麦童话KTV歌厅大堂经理程XX叫他去喊保安黄某、陈X去制止正在210包厢外的过道吵架的两名顾客，他和黄某、陈X及一名穿便衣的警察一道将两名吵架的顾客劝开了，后来，参加吵架的一方喊来三名男子持菜刀将穿便衣的警察砍伤；

5、证人黄某、陈某证言，证明2010年12月11日21时许，孙X喊他们去制止正在210包厢外的过道吵架的两名顾客，他们和一名穿便衣的警察将两名吵架的顾客劝开，后来，参加吵架的一方喊来三名男子持菜刀将穿便衣的警察砍伤，被送往医院救治；

6、证人段XX的证言，证明2010年12月11日21时许，她在丹麦童话KTV歌厅888包厢做服务员时，看见从外面进来一名约四十岁左右的男子（曾某民）与包厢内的顾客打招呼，后来该男子出去在包厢外与别人吵架，这时，包厢内一名约三十多岁的男子（罗某）出去劝阻平息了，几分钟后，原来吵架的双方又吵起来了，那名约三十多岁的男子又出去劝，结果被对方持刀砍伤，头部、背某、面部都是血；

7、证人孙X（艺名唐茜）的证言，证明2010年12月11日18时许，她和“余某”（余某甲）、曹XX等人在冷水江市“天天海蟹馆”吃饭时喝酒喝醉了，她就打了“曾某”（曾某民）的电话，后来在去丹麦童话KTV歌厅卫生间途中碰到“曾某”并打了招呼，由于酒醉后面的事记忆模糊，到第二天才听说有人被砍伤了；

8、证人曹XX的证言，证明2010年12月11日18时许，她和“余某”（余某甲）、孙X等人在冷水江市“天天海蟹馆”吃饭时孙X喝酒喝醉了，孙X就打了“曾某”（曾某民）的电话，后来“余某”也来了，她扶着孙X在去丹麦童话KTV歌厅卫生间途中碰到“曾某”并打了招呼，“余某”要拉孙X走，“曾某”不准，为此双方吵起来了并发生了打斗，后来“余某”喊了一些人寻找“曾某”，听说砍伤了人；

9、证人程XX的证言，证明2010年12月11日晚上，他在丹麦童话KTV歌厅的过道看见一名叫“茜茜”（孙X）的小姐喝醉了，一名秃顶的男子（余某甲）与一名二十多岁的男子（余某初）扶着“茜茜”，另一名姓曾某顾客（曾某民）叫这两名男子松手，为此双方发生争吵，为防止事态扩大，他叫保安孙X带二个人去制止，后来在丹麦童话KTV歌厅大厅他看见一名穿皮夹克的年轻男子手持一把菜刀在跑，听说有人被砍伤了；

10、冷公法技字（2010）第X号法医学鉴定书，证明被害人罗某的伤情诊断为1、右肩胛骨开放性骨折，2、多处软组织刀砍伤，3、左侧顶枕部皮肤软组织刀砍伤，4、左侧耳前皮肤软组织刀砍伤，5、右侧口角处皮肤软组织刀砍伤并伴口角处部分贯穿伤，6、右侧肩胛骨皮肤软组织刀砍伤，7、左肩部多处皮肤软组织刀砍伤，8、左手掌小鱼际皮肤软组织刀砍伤，9、左第2指远节尺侧部分皮肤软组织缺如，10、皮肤异物存留，11、（软）颅骨外板骨折，其损伤已构成轻伤；

11、抓获经过，证明2011年1月31日，被告人余某甲在冷水江市X村其岳父家被冷水江市公安局民警抓获；

12、到案经过，证明被告人余某乙2011年3月9日，主动到冷水江市公安局冷水江派出所投案；

13、辨认笔录，证明2010年12月13日被害人罗某从12张不同男性照片中辨认出X号照片上的人就是与曾某民吵架后喊人来砍伤他的人（余某甲），2010年12月17日被害人曾某民从12张不同男性照片中辨认出X号照片上的人就是伤害罗某一案的嫌疑人（余某乙），2011年3月1日被告人余某甲从12张不同男性照片中辨认出X号照片上的人就是他打电话喊来在丹麦童话KTV歌厅砍伤罗某的人(余某中)，2011年3月1日被告人余某甲从12张不同男性照片中辨认出X号照片上的人就是出现在丹麦童话KTV歌厅伤害罗某案发现场的人（余某乙）；

14、现场监控录像，证明被害人罗某在丹麦童话KTV歌厅大厅被追砍的部分实况；

15、刑事和解协议、收某、从轻处理报告，证实2011年10月26日被告人余某甲、余某乙与被害人罗某达成了刑事和解，由被告人余某甲赔偿被害人罗某经济损失x元，由被告人余某乙赔偿被害人罗某经济损失x元。被害人罗某对两被告人表示谅解，请求对两被告人从轻处理；

16、被告人余某甲、余某乙及同案人余某初的供述和辩解，亦证明了上述事实，并与以上证据相互印证。

以上证据，来源合法，客观真实，相互关联，本院予以确认。

本院认为，被告人余某甲、余某乙伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。在共同犯罪中，被告人余某甲纠集人员对他人实施伤害，起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人余某乙起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人余某乙有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人余某甲能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人余某甲、余某乙积极赔偿被害人罗某的经济损失，取得了被害人罗某的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人余某乙的犯罪情节及悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，且对其所居住社区没有重大不良影响，可适用缓刑。

被告人余某甲的辩护人提出被告人余某甲不应当认定为本案的主犯。经查，被告人余某甲在共同犯罪中，打电话积极纠集他人实施伤害行为，起主要作用，应当认定为主犯。故对被告人余某甲的辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。

综上所述，公诉机关指控的罪名成立，应当以故意伤害罪追究被告人余某甲、余某乙的刑事责任。本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条第（一）项之规定，判决如下：

一、被告人余某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；

（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年2月1日起至2011年10月31日止。）

二、被告人余某乙犯故意伤害罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审判长黎和光

人民陪审员阳玲

人民陪审员刘瑞连

二0一一年十月二十六日

代理书记员李辉

附件：本判决所适用的相关法律法规

《中华人民共和国刑法》

第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。

第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：

（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

《中华人民共和国刑事诉讼法》

第一百六十二条在被告人最后陈某后庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实律规定，分别作出以下判决：

(一)案件事实清楚，证据确实、充分被告人有罪的，应当作出有罪判决；审判长宣布休证据和有关的依据法律认定；

(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；(三)证据不足。不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。