原公诉机关漯河市X区人民检察院。

上诉人（原审被告人）李某甲，男，X年X月X日出生。辩护人暨民事诉讼代理人赵磊，河南长风律师事务所律师。

上诉人（原审被告人）张某乙，男，X年X月X日出生。

上诉人（原审被告人）张某丙，男，X年X月X日出生。

原审附带民事诉讼原告人李××，女，X年X月X日出生，系被害人之母。

诉讼代理人贾某民，男，系被害人之弟。

原审被告人李某丁，男，X年X月X日出生。

原审被告人张某戊，男，X年X月X日出生。

漯河市X区人民法院审理漯河市X区人民检察院指控被告人李某丁、李某甲、张某乙、张某丙、张某戊犯抢劫罪一案，于二0一一年三月十六日作出（2011）召刑初字第X号刑事附带民事判决。被告人李某甲不服，对刑事部分和民事部分均提出上诉。被告人张某乙、张某丙不服，对刑事部分提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人和其他原审被告人，听取附带民事诉讼原告人代理人、被告人李某甲辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原判认定，1995年1月1日晚上，在被告人李某甲家中，被告人李某丁提议偷鸡吃，与被告人李某甲、张某丙、张某乙、张某戊预谋后，到漯河市X村被害人贾××家。五被告人在院中偷鸡子时，由于鸡叫，惊醒了在院内东侧玉米庵内睡觉的贾××及在堂屋内休息的贾××父亲贾某。当贾某从屋内、贾××从庵内出来察看情某时，五被告人持砖头、瓦片袭击贾××及贾某，贾某退回堂屋，贾××在院内头部被砸伤，之后五被告人带着偷得的鸡子逃窜。当晚，贾××被送往万金卫生院抢救治疗，次日被转往漯河市第一人民医院抢救治疗，住院12天后，其亲属带着医院开的药将贾××接回家中，二天后贾××死于家中。1995年1月14日10时，原郾城县公安局法医对贾××尸体进行了检验，结论为死者贾××系生前他人以钝性外力作用于头部致严重颅脑损伤而死亡。

另查明，1、被告人张某戊于2009年8月15日协助公安机关抓获同案犯张某乙、张某丙。2、被告人李某丁、张某乙、张某丙、张某戊的亲属与被害人家属（附带民事原告人）于2011年3月10日达成赔偿协议，每人赔偿被害人家属x元。被害人家属对四名被告人表示谅解。3、被害人贾××之母李××系召陵区X村农民，出生于X年X月X日，现年79岁，有子女6人。

上述事实，有下列证据证实：

1、被告人李某丁供述和辩解，其本人提议偷鸡，经过预谋，其伙同李某甲、张某乙、张某丙、张某戊来到贾××家，在偷鸡时，除其外，其他四人在院内当场使用砖瓦砸击抗拒抓捕等事实。

2、被告人李某甲供述和辩解，除其外李某丁、张某乙、张某丙、张某戊在贾××家院内当场使用砖瓦砸击抗拒抓捕等事实。

3、被告人张某乙供述和辩解，李某丁、李某甲当场使用砖瓦砸击抗拒抓捕，并听到其二人喊“砸”；逃脱后李某丁、李某甲均称自已砸了，及其偷到了鸡子等事实。

4、被告人张某丙供述和辩解，被发现时听到砸击声，当时除其外李某丁、李某甲、张某乙、张某戊都在贾××家院中等事实。

5、被告人张某戊供述和辩解，偷鸡时李某丁、李某甲、张某乙当场使用砖瓦砸击抗拒抓捕，并听到李某丁说想死哩，李某甲说用砖盖他。脱逃后李某丁、李某甲、张某乙均称自己砸了，及其被抓获后配合公安机关将张某乙、张某丙抓获等事实。

6、证人贾某证言证明，其听到鸡子叫后出去看时，遭到砖瓦砸击，还听到有人说想死哩，后同群众救助贾××等事实，与证人张某×、张某×证言基本一致，并能相互印证。

7、证人张某×证言证明，其听到鸡子乱叫后来到贾××家，见到贾××伤势严重，及其同群众救助贾××等事实。

8、证人张某×证言证明，其听到鸡子叫和砸门声及有人小声说话，后来到贾××家，见到的贾××受伤情某等事实。

9、被告人李某丁、李某甲、张某乙、张某丙、张某戊分别对作案地点的辨认笔录证明，案发地点为被害人贾××家。

10、原郾城县公安局刑侦大队五中队1995年1月2日的现场勘查笔录证明，案发现场位于万金镇X村贾××家。

11、原郾城县公安局法医物证分析鉴定报告证明，现场提取的血迹系人血、血型为B型，死者贾××血型B型。

12、漯河市中心医院诊断证明，被害人贾××在该院治疗伤势的情某。

13、【1995】郾公尸鉴字X号尸体检验报告书证明，死者贾××系生前他人以钝性外力作用于头部致严重颅脑损伤而死亡。

14、漯河市公安局邓襄派出所户籍证明，五名被告人作案时均已满十八周岁，系完全刑事责任能力人。

15、万金镇X村委会证明，李××育有子女6人。

16、被害人亲属出具的谅解书证明，被告人李某丁、张某乙、张某丙、张某戊每人赔偿x元，取得被害人家属谅解。

17、漯河市公安局召陵分局的情某说明证明，2009年8月15日，在张某戊的配合下，将犯罪嫌疑人张某乙、张某丙抓获归案。2009年8月27日李某甲投案。

依据上述事实和证据，河南省召陵区人民法院作出（2011）召刑初字第X号刑事附带民事判决，认定：一、被告人李某丁犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，没收个人财产5000元。二、被告人李某甲犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，没收个人财产5000元。三、被告人张某乙犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，没收个人财产5000元。四、被告人张某丙犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，没收个人财产5000元。五、被告人张某戊犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，没收个人财产5000元。六、被告人李某甲赔偿刑事附带民事诉讼原告人李××经济损失x.56元。七、被告人李某丁、张某乙、张某丙、张某戊各赔偿刑事附带民事诉讼原告人李××经济损失x元。八、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。

李某甲上诉称，其不是主犯，有自首情某，原判量刑畸重；并要求二审进行民事部分调解，取得被害人家属谅解。其辩护人暨民事诉讼代理人除李某甲所提上诉理由外，还辨称李某甲主观恶意不深，有悔罪表现。

张某乙上诉称，其系从犯，积极赔偿被害人家属，且主观恶意不深，有悔罪表现，原判量刑畸重。

张某丙上诉称，案发时其没有在现场，也没有用砖瓦袭击被害人，且系从犯，并积极赔偿被害人家属，原判量刑畸重。

二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院质证、认证，查证属实，本院核实无误，予以确认。关于李某甲及其辩护人暨民事诉讼代理人辩护所提“李某甲不是主犯，有自首情某，原判量刑畸重”、其辩护人暨民事诉讼代理人所提“主观恶意不深，有悔罪表现”的辩解理由，经查，本案虽然是李某丁提议偷鸡，但李某甲积极响应，准备了手电，后在盗窃被发现暴力抗拒抓捕时，除自己砸击外，还呼喊同伙砸击，所起作用较大，显系本案主犯；李某甲虽然能主动到公安机关投案，但没有如实供述自己的犯罪事实，其行为不符合自首的法律规定，且不具有悔罪表现。一审根据李某甲犯罪性质、情某、社会危害程度及在共同犯罪中的作用作出定罪处罚，在法定刑幅度内，量刑适当。故该辩解理由不成立，本院不予支持。关于李某甲及其辩护人暨民事诉讼代理人所提“要求二审进行民事调解，取得被害人家属谅解”的意见，经查，被害人家属因李某甲家属在一审期间态度不积极，已拒绝二审调解，故二审不再进行民事调解。关于张某乙所提“系从犯，积极赔偿被害人家属，且主观恶意不深，有悔罪表现，原判量刑畸重”、张某丙所提“系从犯，积极赔偿被害人家属，原判量刑畸重”的辩解理由，经查，一审在量刑时鉴于张某乙、张某丙系从犯，已予减轻考虑；并鉴于张某乙、张某丙积极赔偿被害人家属并取得谅解，且当庭认罪、悔罪，已予酌定从轻处罚。故该辩解理由不成立，本院不予支持。关于张某丙所提“案发时其没有在现场，也没有用砖瓦袭击被害人”的辩解理由，经查，其同案犯供述证明“其案发时其在作案现场，并用砖瓦袭击了被害人”，有证人证言、现场勘验笔录及照片、辩认笔录、法医学尸体检验报告书及照片、医院诊断证明等证据予以印证。故该辩解理由不成立，本院不予支持。

本院认为，原审被告人李某丁、李某甲、张某乙、张某丙、张某戊在盗窃时为抗拒抓捕当场使用暴力，致一人死亡，其行为已构成抢劫罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，原审被告人李某丁、李某甲均积极主动，所起作用较大，系主犯。在本案由盗窃转化为抢劫犯罪的过程中，五名被告人相互配合、共同作用造成被害人贾××重伤而死亡，均应承担刑事责任和民事责任。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，民事判决符合法律规定，审判程序合法。上诉人的上诉理由缺乏法律和事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第一项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长刘群良

审判员谷俊武

审判员贺广

二0一一年七月六日

书记员赫宝泉