公诉机关焦作市X区人民检察院。

被告人冯某，男，X年X月X日出生。因涉嫌盗窃，于2009年12月29日被焦作市X村分局刑事拘留，因涉嫌盗窃犯罪，于2010年1月29日经焦作市X区人民检察院批准，同日被焦作市X村分局执行逮捕。因刑期已满，于2010年8月28日被本院决定取保候审。

被告人张某甲，男，X年X月X日出生。2001年1月15日因犯盗窃罪被马村区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2005年8月3日因犯盗窃罪被焦作市中级人民法院判处有期徒刑两年，2006年10月1日刑满释放。因涉嫌盗窃，于2009年1月23日被焦作市X村分局刑事拘留，2009年2月27日被焦作市X村分局监视居住（略），于2010年1月29日经焦作市X区人民检察院批准，同日由焦作市X村分局执行逮捕，现押于焦作市看守所。

辩护人吕某乙、吕某丙，河南剑源律师事务所律师。

本院于2010年8月12日作出了（2010）马刑初字第X号刑事判决，2010年10月20日焦作市中级人民法院作出（2010）焦刑三终字第X号刑事裁定，裁定重新审判。本院于2010年12月7日立案。焦作市X区人民检察院以焦马检刑诉（2010）X号起诉书指控被告人冯某、张某甲犯盗窃罪，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。期间，延期审理二次。焦作市X区人民检察院指派检察员段冬玲、刘娟到庭参加公诉，上述被告人及辩护人均到庭参加了诉讼，现已审理终结。

焦作市X区人民检察院指控：

1、2008年11月份的一天晚上23时许，被告人冯某伙同孙伟（已判刑）窜至马村X村，将被害人闫某的价值300元的一辆迪特牌自行车盗走。现赃某未追回。

2、2008年11月17日24时许，被告人冯某、张某甲伙同孙伟（已判刑）窜至马村X村菜市场李军开设的中国联通顺达便利店内，盗窃各种型号手机19部（其中十部及一部手机主板已发还失主）、手机内存卡12张（三张某发还失主）、手机卡55张。经鉴定，被盗物品价值3088元（其中有9部报废、4部被烧毁无法作价）。后被告人冯某伙同孙伟将其中的12部手机卖至市东方红广场东边的广苑超市手机修理店。

综上，被告人冯某共参与盗窃2次，价值3388元；被告人张某甲参与盗窃1次，价值3088元。

公诉机关为证明其指控的上述犯罪事实成立，向本院移送并当庭出示了有关年龄证明、发破案经过、抓获证明、刑事判决书、释放证明等书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述和辩解,鉴定结论,现场勘验笔录等证据。公诉机关认为，被告人冯某、张某甲的行为已构成盗窃罪。被告人冯某、张某甲在共同犯罪中均系主犯，被告人张某甲是累犯，应当从重处罚。请依法判处。

被告人冯某对指控无意见。

被告人张某甲辩解其行为构不成盗窃罪。其辩护人认为：公诉机关指控张某甲犯盗窃罪的证据不足。

经审理查明：

一、2008年11月份的一天晚上23时许，被告人冯某和孙伟（已判刑）窜至马村X村，将被害人闫某的价值300元的一辆迪特牌自行车盗走。现赃某未追回。

该段事实有下列证据：

1、被害人闫某陈述，证明：2008年11月份的一天晚上，放在家煤球房内的迪特牌自行车被盗；

2、价格鉴定书，证明：被盗车价值为300元；

3、同案人孙伟证言，证明：其伙同冯某在冯某工人村偷走一辆女式自行车；

4、被告人冯某供述，证明：其伙同孙伟盗窃该自行车一事。

二、2008年11月17日晚，被告人冯某、张某甲与孙伟（已判刑）预谋盗窃手机，由张某甲骑摩托车带二人先是到李固，然后于24时许，窜至马村X村菜市场李军开设的中国联通顺达便利店处，由张某来木棍给孙、冯某撬后窗户，张某风，冯、孙撬开窗户后钻入屋内，盗窃各种型号手机19部（其中十部及一部手机主板已发还失主）、手机内存卡12张（三张某发还失主）、手机卡55张。经鉴定，被盗物品价值3088元（其中有9部报废和4部被烧毁无法作价）。张某得手机1部，被告人冯某和孙伟销赃11部手机及一部手机主板，得款450元。

该段事实有下列证据：

1、被害人李军报案陈述，证明：2008年11月17日手机商店被盗，被盗物品有手机30余部，40多张某存卡，55张某机卡；

2、价格鉴定书，证明：被盗手机6部、12张某存卡、55张某机卡、价值共计3088元；

3、同案人孙伟供述和辩解，证明：其和冯某去张某甲家玩耍时，张某甲提出去偷手机，然后由张某摩托车带孙、冯某到李固，然后半夜回来走到李军的手机店时，冯某停下车看过手机店无人后，是张某来的木棍，让孙、冯某窗进去，张某外望风，孙、冯某开窗进去偷出20来部手机，12张某存卡，50多张某机卡，然后回到张某，张某得一部手机和3张某存卡，当晚又给张某儿子张某戊一部手机，第二天其和冯、张某丁一起将其余手机卖掉，得赃某450元并挥霍，另烧掉4部手机；

4、证人张某丁证言，证明：其跟随孙、冯某人去卖手机时拿走一部摩托罗拉翻盖手机，后予以返还一事；

5、证人王某证言，证明：收购12部旧手机一事；

6、证人张某戊证言，证明：那天晚上，孙伟、冯某、及张某甲三人一块出去，半夜回来后，孙伟给了一部手机，并告诉是赃某；

7、扣押清单二份，分别证明：从张某戊处扣押赃某手机一部，从王某处扣押10部手机和一部手机主板；

8、发还扣押清单一份及赃某照片，证明：已发还给李军12部手机、一部手机主板，3个内存卡；

9、被告人冯某的供述和辩解，证明：与同案人孙伟的供述和辩解相一致，印证了其伙同张某甲一起盗窃手机的过程；

10、被告人张某甲供述和辩解，证明：当晚骑摩托车带孙、冯某李固，然后回来到李军手机店时，冯某停下车并去看店内无人看守，然后自己去厕所回来后，就带二人回到家中，见到他们偷了手机，自己用50元钱买了其中一部；

11、现场勘验笔录，证明：被盗的手机店的现场情况。

综合证据：1、刑事判决书及释放证明，证明：被告人张某甲曾因犯盗窃罪，被判刑两次及刑满释放时间等情况。2、户籍证明，证明:冯某、张某甲的年龄情况。3、抓获证明及发破案经过，证明：二被告人系抓获到案及本案的发、破案经过。

综上，被告人冯某共参与盗窃2次，价值3388元；被告人张某甲参与盗窃1次，价值3088元。

以上证据，经法庭查证属实，确实充分，足以认定。

本院认为，被告人冯某、张某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关的上述指控成立。被告人冯某、张某甲在共同犯罪中，均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。公诉机关的上述指控成立。被告人张某甲刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，可认定为盗窃罪中有其它严重情节。被告人张某甲及辩护人的辩解意见已被本案现有证据所否定，故本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四某、第二十五条第一款、第二十六条第一、四某、第五十二条、第五十三条、第六十四某、第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（三）项第4目之规定，判决如下：

一、被告人冯某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元，于判决生效后三日内缴纳。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年12月29日起至2010年8月28日止）。

二、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元，于判决生效后三日内缴纳。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年1月29日起至2012年12月23日止）。

三、赃某、赃某，继续追缴。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。

审判长田英明

审判员郑承涛

审判员葛昕睿

二○一一年五月八日

书记员姬倩倩