湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院

刑事裁定书

（2011）州刑一终字第X号

原公诉机关（略）人民检察院。

上诉人（原审被告人）彭某丙，男，X年X月X日出生于（略），土家族，高中文化，无业，住（略）。2010年3月12日被永顺县公安局刑事拘留，同年4月16日被依法逮捕。

原审被告人李某，男，X年X月X日出生于（略），土家族，中专文化，无业，住（略）。因本案于2010年3月12日被永顺县公安局刑事拘留，同年4月16日被依法逮捕。现押于永顺县看守所。

原审被告人易某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，务农，住（略）。2009年8月7日因吸毒被永顺县公安局行政拘留三日。因本案于2010年3月12日被永顺县公安局刑事拘留，同年4月16日被依法逮捕。现押于永顺县看守所。

原审被告人张某，女，X年X月X日出生于（略），苗族，初中文化，无业，住（略），系原审被告人李某之妻。因本案于2010年3月12日被永顺县公安局监视居住，因在哺乳期，经永顺县人民检察院决定，于同年8月28日被取保候审。现在家。

原审被告人向某丁，女，X年X月X日出生于（略），土家族，小学文化，务农，住（略），系原审被告人李某之母。因本案于2010年3月12日被永顺县公安局刑事拘留，同年4月16日被依法逮捕。现押于永顺县看守所。

湖南省县人民法院审理湖南省县人民检察院指控被告人李某、彭某丙、易某、张某、向某丁某贩卖毒品罪一案，于二0一0年十二月八日作出（2010）永法刑初字第X号刑事判决。被告人彭某丙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，查阅了卷宗，讯问了原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。

原判认定，被告人李某自2009年7月开始向某人贩卖毒品海洛因。2009年12月，李某与被告人易某共同出资贩毒，后被告人彭某丙加入，三人形成固定的贩毒集团。在该贩毒集团贩卖毒品过程中，被告人向某丁某与贩卖毒品一次，被告人张某参与贩卖毒品二次。在共同犯罪中，被告人李某系首要分子，共计贩卖毒品52.76克；被告人彭某丙、易某均系主犯，共计贩卖毒品刑均为39.48克；被告人向某丁、张某系从犯，其中，向某丁某卖毒品0.88克，张某贩卖毒品1.82克。据此判决：被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，附加剥夺政治权利五年，并处罚金人民币五万元；被告人彭某丙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，附加剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万元；被告人易某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元；被告人张某犯贩卖毒品罪，判处管制二年，并处罚金人民币五千元；被告人向某丁某贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。

被告人彭某丙上诉提出，其贩卖毒品系受李某、易某雇请，且被抓获时有19个包子未卖出，故贩卖毒品数量应为23.76克，一审判决主次不分，量刑过重。

经审理查明，2009年7月开始，原审被告人李某承租永顺县逢源宾馆，因赌博和吸毒欠下大额外债，遂萌生贩卖毒品海洛因赚钱还债的恶念。经三佬（具体身份不明）介绍，李某在广州市X镇以x元的价格，从一名叫“阿红”的男子（具体身份不明）处购得毒品海洛因23克。回到永顺后，分装成25个小包，每包计重0.92克，除自己吸食外，以每包600元的价格向某毒人员向某、陈某戊、韦某某、田某某等人，共计贩卖11.5小包毒品海洛因，计10.58克，共得赃款6900元。

2009年12月底的一天，原审被告人易某找到李某，提出两人一起贩毒，由易某出资9000元作为股金，李某出资x元，并以每天150元的工资雇请上诉人（原审被告人）彭某丙为二人贩卖。三人形成固定的贩卖毒品集团，由易某负责进货，彭某丙负责销售并管理毒资，李某负责指挥并帮助销售。每天销售所得毒资交给彭某丙，由彭某丙与易某进行结算。三人形成贩毒集团后，易某在“三哥”（具体身份不明）处三次购买毒品海洛因约38克，由易某、彭某丙在彭某丙处分装成每包0.88克的小包，除易某、李某部分吸食外，彭某丙以每小包600元的价格，于2010年2月起在永顺县城先后向某毒人员向某、龚某己、陈某戊、彭某庚、田某某、唐某、丁某某、韦某某、向某辛等人贩卖毒品海洛因共26小包计22.88克，得赃款人民币x元。在抓获彭某丙时，从其住处搜出海洛因疑似物19小包，经鉴定，系毒品海洛因，净重16.6克。被告人李某偶尔外出，便将毒品交给被告人向某丁、张某，指使二人帮助其贩卖。向某丁某2010年3月初的一天，在逢源宾馆大厅向某毒人员田某某贩卖毒品海洛因一小包计0.88克，得赃款600元。张某于2010年3月11日上午在逢源宾馆大厅向某毒人员田某某贩卖毒品海洛因0.2克，得赃款人民币100元，于2010年3月11日17时在逢源宾馆大厅向某毒人员向某壬贩卖毒品海洛因0.2克，得赃款人民币100元，被闻讯而来的公安民警当场抓获，并从其住处看搜出2小包毒品海洛因疑似物，经鉴定为毒品海洛因，净重1.42克。案发后，易某的亲属积极退赔非法获得的赃款5000元。

上述事实，有以下证据证实：

1、被告人李某的供述和辩解，证明李某2009年7月开始贩毒，同年12月后彭某丙、易某共同贩毒及相互分工情况以及李某指使向某丁、张某向某人贩卖毒品海洛因的事实；

2、被告人彭某丙的供述和辩解，证明彭某丙帮助李某向某人贩卖毒品以及其后彭某丙、李某、易某相互分工共同贩毒的事实；

3、被告人易某的供述和辩解，证明2009年12月以后，易某出资与李某、彭某丙相互分工，共同贩卖毒品的事实；

4、被告人向某丁某供述和辩解，证明向某丁某2010年3月的一天，在逢源宾馆给吸毒人员田某某贩卖一次毒品海洛因的事实；

5、被告人张某的供述和辩解，证明张某在逢源宾馆两次向某毒人员贩卖毒品海洛因的事实；

6、证人向某壬的证言，证明2010年3月11日下午，向某壬、向某癸在逢源宾馆向某个女的（即被告人张某），购买100元毒品海洛因，在宾馆一楼厕所烤吸时，与贩卖的女人一并被当场抓获。证人向某癸的证言与证人向某壬的证言内容一致；

7、证人彭某某的证言，证明2010年3月11日，彭某某在逢源宾馆与李某聊天，看见李某向某个“大肚子”（即怀孕）的女人贩卖一次毒品海洛因，张某向某个男的贩卖一次毒品海洛因及后来被公安干警抓获的事实；

8、证人曾某某的证言，证明曾某某在逢源宾馆打工，负责收钱和开房。吸毒人员在逢源宾馆进进出出比较多，如“大肚子”、“小王”、“二猴子”、“刘二朵”，有些吸毒人员叫不上名字。彭某丙经常同李某、张某联系，都和吸毒人员打交道的次数较多；

9、证人邵某某的证言，证明2010年农历正月十五以前，吸毒人员邵某某同芙蓉一起在逢源宾馆向某个叫“鬼”的人（即彭某丙）买了二次货的事实；

10、证人向某某证言，证明吸毒人员向某与李某是技校同学，2010年元月左右，向某在逢源宾馆向某某三次购买毒品海洛因，每次一个货600元。尔后，向某到逢源宾馆，李某将向某介绍给一个高高瘦瘦的男子（即彭某丙）。向某同彭某丙购买几次毒品，有时半个货，有时100-200元钱的货也拿；

11、证人龚某某证言，证明吸毒人员龚某己在逢源宾馆向某某购买2次毒品海洛因每次600元，其中一次是帮陈某戊买的，龚某己向某个年纪大的（彭某丙）1克的买了2次，0.5克的买了三、四次，有几次是替陈某戊买的；

12、证人陈某某证言，证明吸毒人员陈某戊与李某是技校同学。陈某戊向某某购买7次毒品海洛因，每次600元（其中一次系龚某己代买），300元的4次；陈某戊在彭某丙手中购买8次海洛因，600元的2次，300元的6次（其中两次为龚某己代买），在李某母亲手中购买一次，300元半个货；在李某妻子手中购买两次，半个货300元一次，600元一个货一次；

13、证人彭某某证言，证明彭某庚向某某购买毒品海洛因两次，每次600元。

14、证人杨某某证言，证明彭某丙向某毒人员杨某某2次毒品，杨某某和“二猴子”一起在逢源宾馆向某某生购买0.5克毒品海洛因，向某某购买0.5克。

15、证人田某某的证言，证明田某某向某某购买2次毒品海洛因一次600元，三次向某某生购买毒品海洛因，每次600元。田某某与唐某一起向某某生买了七、八次。田某某与唐某在逢源宾馆向某某购买300元的毒品海洛因，向某某母亲购买600元海洛因；

16、证人唐某证言，证明唐某和“丫子”（即田某某）一起在彭某丙手中购买毒品海洛因约10次，每次0.5克或1克，并一起在李某妻子手中购买0.5克毒品海洛因；

17、证人丁某某的证言，证明丁某某给李某打电话，李某叫一个瘦高个男子（彭某丙）向某贩卖毒品三次，每次均为300元0.5克；

18、证人韦某某的证言，证明韦某某众2010年元月直到2月16日生小孩为止，一直在李某手里购买毒品海洛因，有时李某不在就叫一个40多岁瘦高个男子（彭某丙）送货，每个货600元。韦某某在广州打工时有些钱，在李某处购买毒品花了x多元；

19、证人向某辛的证言，证明向某辛打李某电话两次购买毒品，均为瘦高个送货，一次在湘里人家附近600元拿一个货，一次是550元拿一个货；

20、扣押物品清单，证明永顺县公安局禁毒大队于2010年3月12日在逢源宾馆进行搜查，扣押2包黑色塑料袋包装的海洛因疑似物、海信手机一部。同日对彭某丙的居所进行搜查，扣押OPPL直板手机一部、长虹手机一部、电子秤一台、剪刀一把、19小包黑色塑料袋包装的毒品海洛因疑似物；

21、湘西土家族苗族自治州公安局刑事科学技术研究所州（公）鉴（理化）字（2010）X号、X号毒品检验报告，证明该所于2010年3月31日对本案扣押的毒品海洛因疑似物进行检验，确认为毒品海洛因，在逢源宾馆搜出的2包海洛因，净重1.42克，在彭某丙居所搜出的19包海洛因，净重16.6克；

22、辨认笔录证明，陈某戊、龚某己、唐某、田某某、韦某某均从不同的12张某性照片中指认X号照片上的人（李某）、X号照片上的人（彭某丙），丁某某、邵某某从12张某同男性照片中指认X号照片上的人（彭某丙）就是给他们贩卖毒品的人；

23、尿液检测报告，证明被告人李某、易某、唐某、田某某、陈某戊、向某、邵某某、丁某某、韦某某、向某癸均系吸毒人员；

24、出生医学证明，证实被告人张某于2010年生育一名女婴李某月，现处于哺乳期内；

25、永顺县公安局永公（泽）决字（2009）第X号行政处罚决定书，证明该局于2009年8月7日以吸毒对易某行政拘留三日；

26、永顺县公安局出具的情况说明，证明经该局调查，对绰号“X”的人及罗燕、向某群的身份情况未能查清；

27、户籍资料、抓获经过，证明五被告人的身份情况及均系被抓获归案的事实。

上述证据，均经庭审举证、质某、认证，本院予以确认。

本院认为，上诉人（原审被告人）彭某丙、原审被告人李某、易某、向某丁、张某违反国家对毒品的管理规定，向某人贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。彭某丙上诉提出其系从犯。经查，李某在贩卖毒品过程中，因易某、彭某丙的加入而形成犯罪集团，彭某丙在集团中负责送货，并管理毒品、毒资，该事实不仅有几被告人的供述，尚有大量证人的证言及指认，及在彭某丙居所搜查出毒品海洛因的笔录予以证实，故上诉人彭某丙的该上诉理由无事实依据，不予采纳。彭某丙上诉提出，被抓获时有19个包子未卖出，故贩卖毒品数量应为23.76克。经查，李某、易某、彭某丙已形成固定的贩毒集团，且多次贩卖，故搜查出的毒品海洛因应当计入贩卖数量，即李某的贩卖数量为52.76克，彭某丙、易某的贩卖数量为39.48克，上诉人彭某丙的该上诉理由无法律依据，不予采纳。彭某丙上诉提出一审量刑过重。经查，一审根据彭某丙在共同犯罪中的具体作用和地位，在法定刑以内决定其宣告刑期，并无不当，上诉人彭某丙的该上诉理由不予采纳。湖南省县人民法院（2010）永法刑初字第X号刑事判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长龙海

审判员李某

审判员唐某峰

二0一一年四月十五日

书记员艾金高

附：本案适用法律条款

《中华人民共和国刑事诉讼法》

第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：

（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；

（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；

（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。