湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑事裁定书
（2011）州刑一终字第X号
原公诉机关龙山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，绰号“X”，男，X年X月X日出生于（略），汉族，小学文化，农民，住（略）。因本案于2010年8月22日被龙山县公安局刑事拘留，同年9月21日被依法逮捕。现押于龙山县看守所。
上诉人（原审被告人）李某，绰号“X”，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，农民，住（略）。因本案于2010年8月22日被龙山县公安局刑事拘留，同年9月21日被依法逮捕。现押于龙山县看守所。
辩护人彭某乙，龙山县济民法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告人）田某丙，绰号“X”，男，X年X月X日出生于（略），土家族，小学文化，农民，住（略）。因本案于2010年8月22日被龙山县公安局刑事拘留，同年9月21日被依法逮捕。现押于龙山县看守所。
龙山县人民法院审理龙山县人民检察院指控原审被告人刘某、李某、田某丙犯强奸罪一案，于2010年12月14日作出（2010）龙刑初字第X号刑事判决。原审被告人刘某、李某、田某丙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
龙山县人民法院审理认定，2010年8月20日，被告人刘某、李某、田某丙等人将张某庚、舒某己从保靖县哄骗至龙山县。当晚23时许，在龙山县X镇金泉宾馆X房间内，被告人田某丙、田某辛（在逃）对张某庚、舒某己实施了殴打。之后，刘某和田某辛先后奸淫了舒某己，李某、刘某先后奸淫了张某庚。上述事实有被害人舒某己、张某庚的陈述，证人张某丁、张某戊证言，被告人刘某、李某、田某丙的供述，现场勘验检查笔录及照片，辨认笔录，生物物证鉴定书，报警记录及抓获说明，户籍资料，补偿协议和收条等证据证明。据此，判决如下：一、被告人刘某犯强奸罪，判处有期徒刑十三年六个月。二、被告人李某犯强奸罪，判处有期徒刑十年。三、被告人田某丙犯强奸罪，判处有期徒刑四某六个月。
原审被告人刘某上诉提出，一审法院判量刑过重，请求对其减轻处罚。原审被告人李某上诉提出，一审法院量刑过重，他系初犯，请求对其从轻处罚。辩护人彭某乙的辩护意见是：一、李某的行为虽构成强奸罪，但不属于轮奸，因为其奸淫张某庚后便上网去了，并不知道别人是否会强奸张某庚；二、李某的行为不构成强奸幼女，因为张某庚已满14周岁；三、在共同犯罪中，李某不是主犯，而且其亲属已赔偿了被害人张某庚的经济损失，取得张某庚亲属的谅解，故请求本院对李某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款的规定判处。原审被告人田某丙上诉提出，刘某奸淫被害人时，他未打过二被害人，李某奸淫舒某己时，他不知情，田某辛奸淫舒某己时，因他被二人吵醒，他打了舒某己两耳光，警告二人不要搞了，且他并未和二被害人发生性关系，其家属已与二被害人家属达成和解协议，其行为不构成强奸罪，请求撤销原判。
经审理查明，2010年8月19日下午，上诉人刘某、田某丙与刘某、田某辛（外号“X”X号房间将上诉人刘某、李某、田某丙抓获，被害人舒某己、张某庚被解救。案发后，上诉人李某、田某丙的亲属给被害人舒某己、张某庚共补偿人民币x元，取得了二被害人及其亲属的谅解。
上述事实，有下列证据证明：
1、报警记录、抓获说明证明，2010年8月21日10时许，龙山县公安局民安派出所接到保靖县公安局转警称，保靖籍女子张某庚在龙山县“金泉宾馆”X号房间求救。民警赶至宾馆将上诉人刘某、李某、田某丙抓获，被害人舒某己、张某庚被解救。
2、上诉人刘某供述：2010年8月19日晚10时许，他和刘某、田某辛、田某丙、李某等人乘坐李某租来的车子去保靖，21日凌晨到达保靖，因事情未办好，刘某就要张某邀几个玩得好的姊妹出来玩，张某打电话邀来了舒某己、张某庚。他们以到永顺“不二门”玩为由将舒、张某人骗至龙山金泉宾馆。金泉宾馆”开了X号房间，其他人都在房间内休息。当晚11时许，田某辛威胁舒某己后，他强行奸淫了舒某己。后田某辛与田某丙先后殴打了舒某己，舒某己又被田某辛强行奸淫。李某威胁张某庚后将张某奸。李某又去上网后，他又睡到张某庚旁边将张某庚强行奸淫。21日早上8时许，刘某和田某辛去了洗洛，其他人在房间里等时被派出所民警抓获。上诉人李某、田某丙的供述与刘某的供述一致。
3、被害人舒某己陈述：2010年8月20日上午，张某打电话邀她出去玩。她上了张某她们的车后，张某庚也被邀来。车上几个男的骗她俩讲到永顺“不二门”去玩。中午时车开到了龙山，她俩被带到“金泉宾馆”X号房间，一伙人都在房间内休息。晚上10时许，张某和她男朋友出门有事，房间里剩她、张某庚和另外四某男的。嘴唇较厚的那个男的（外号“X”被抓获。
4、证人张某丁的证言：8月19日晚10时，她和男友刘某及刘某的朋友“盘拖”、“双宝儿”、“老花”坐“四某”开的车去保靖。次日凌晨到保靖后，刘某和他朋友要她邀几个玩得好的姊妹出来一起玩，她就打电话邀来了舒某己、张某庚。“盘拖”讲到永顺去玩，后车子直接开到了龙山。到达龙山后，刘某在“金泉宾馆”开了X号房间。晚上11时许，她和刘某回到房间。舒某己睡在中间那架床上，“双宝儿”睡在她旁边。张某庚睡在靠墙的那张某上，“盘拖”睡在她旁边。四某和“老花”在房间里上网。后“双宝儿”先将舒某己强奸，“盘拖”又接着强奸舒某己。四某强奸张某庚后，“双宝儿”又将张某庚强奸。舒某己和张某庚当时都不同意，“双宝儿”和四某就威胁她俩，“老花”和“盘拖”动手打她俩，“盘拖”还讲喊10来个人轮奸她俩，要把她俩从楼上扔下去。21日早上8时许，刘某和“盘拖”去了洗洛，其他人在房间里等时派出所的民警就来了。
5、证人张某戊证言：其女张某庚（14岁）于2010年8月20日上午9时许被同村的张某邀出去玩，后张某庚的电话一直打不通，21日上午10时，他接到张某庚求救短信后报警。
6、张某戊辨认笔录证明，田某辛就是“盘拖”，刘某就是“双宝儿”，田某丙就是“老花”，李某就是四某。其中刘某和田某辛强奸了舒某己，李某和刘某强奸了张某庚。舒某己、张某庚的辨认笔录与张某戊辨认笔录一致。
7、龙山县公安局现场勘验检查笔录及照片证明，案发现场的地理位置、现场情况及周围环境；
8、生物物证鉴定书证明，被害人舒某己内裤上所留精斑DNA分型与刘某血样DNA分型一致，支持该精斑是刘某所留。
9、上诉人刘某、李某、田某丙的户籍资料，证明了三上诉人的出生日期等身份情况。
10、补偿协议和收条，证明被害人舒某己、张某庚及其亲属已与上诉人李某、田某丙的亲属达成和解，并收到补偿款人民币x元。
以上证据经原审法院庭审举证、质证，并予以确认。二审查明的事实、证据与一审相同，本院没有异议。
本院认为，上诉人刘某、李某、田某丙采用暴力、胁迫手段奸淫妇女，且属二人以上轮奸，其行为均已构成强奸罪。在共同犯罪中，上诉人刘某、田某丙积极实施奸淫行为，均起主要作用，均系主犯。上诉人田某丙虽未实施奸淫行为，但其采取暴力殴打威胁被害人舒某己、张某庚与刘某、李某、田某辛发生性关系，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应依法从轻、减轻处罚或者免除处罚。上诉人刘某上诉提出“一审法院判量刑过重，请求对其减轻处罚”的上诉意见。经查，上诉人刘某伙同他人采取暴力及胁迫手段，在宾馆房间内共有7人的情况下，当场先后奸淫了被害人舒某己、张某庚，犯罪情节恶劣，原审法院根据其犯罪事实、情节对上诉人刘某依法判处有期徒刑十三年六个月，并无不当。故上诉人刘某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人李某上诉提出，一审法院量刑过重，他系初犯，请求对其从轻处罚。其辩护人彭某乙提出“李某的行为只构成强奸罪，不属于轮奸行为；李某的行为不属于奸淫幼女；李某不是主犯，且其亲属已赔偿了被害人张某庚的经济损失，取得张某庚亲属的谅解，故请求对李某从轻处罚”的辩护意见。经查，虽然上诉人李某奸淫张某庚后在房间内上网去了，也没有与其他人共谋如何实施奸淫行为，但是本案系共同犯罪案件，上诉人刘某、李某、田某丙伙同田某辛等人将被害人舒某己、张某庚骗至龙山县城后，将二被害人控制在金泉宾馆X房间内，使二被害人处在孤立无援、不敢反抗的境地，田某丙、田某辛先是殴打、威胁被害人，后刘某与田某辛先后轮奸了舒某己，当时上诉人李某均在房间里。之后，李某也威胁张某庚并强行将其奸淫，在李某奸淫张某庚后，刘某又将张某庚奸淫。纵观本案，上诉人之间对奸淫两被害人已达成了犯意默契，张某庚被李某奸淫后又被刘某奸淫，这并没有超出上诉人李某共同犯罪的故意，三上诉人及田某辛将二被害人控制在房间内，对被害人先后被奸淫的犯罪后果都是积极追求也能够预见的。本案在一审过程中，公诉机关并未指控上诉人的强奸行为属奸淫幼女。李某积极实施奸淫行为，在共同犯罪中起主要作用，系本案主犯。案发后，李某的亲属积极赔偿，取得被害人方的谅解，一审法院根据李某的犯罪事实、情节已对李某酌情从轻处罚，判处上诉人李某有期徒刑十年，并无不当。故对上诉人李某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。上诉人田某丙上诉提出“他没有殴打二被害人，逼迫她们与刘某及田某辛发生性关系，他自己也没有与二被害人发生性关系，其家属已与二被害人家属达成和解协议，其行为不构成强奸罪，请求撤销原判”的上诉意见。经查，在宾馆房间内，上诉人田某丙采取暴力殴打手段威逼舒某己、张某庚在他们一伙人中选择男朋友，在田某辛强行要与舒某己发生性关系时，先是打了舒某己两耳光，后又扬起凳子吓舒某己，致使舒某己不敢反抗被田某辛奸淫，此情节有被害人陈述、同案犯供述、证人张某戊证言证明，足以认定。一审法院认定上诉人田某丙系从犯，根据上诉人田某丙的犯罪事实、情节以及其具有积极赔偿被害人经济损失的酌定情节，对田某丙适用了减轻处罚，判处上诉人田某丙有期徒刑四某六个月，并无不当。故上诉人田某丙的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四某、第二十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项、的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长田某辛
审判员唐云峰
审判员李某
二0一一年三月三日
书记员艾金高
