上诉人（原审被某）XXX。

被某诉人（原审原告）XXX。

被某诉人（原审第三人）XXX。

被某诉人（原审第三人）XXX。

上诉人XXX因与被某诉人XXX、XXX、XXX合伙纠纷一案，不服伊川县人民法院（2007）伊二民初字第X号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，双方当事人及其委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

2005年XXX从嵩县XX乡XXX村XXX手承包了该村XXX一个金矿矿口。2006年4月被某告知朋友XXX想寻求合伙人共同经营金矿。XXX将原告XXX及第三人XXX介绍给了被某XXX。XXX要求二人出资10万元即可合作经营。2006年4月20日，原告XXX、被某XXX，第三人XXX、XXX四人在伊川县城XXX宾馆XXX房间见面，XXX当场将10万元（包含XXX5万元）交给了XXX，经四人口头协商，约定由XXX任合伙组织董事长，XXX任执行董事，XXX任出纳兼董事，XXX之妻XXX任会计。XXX当场要求XXX以出纳名义将二人所交的10万元出具了收据。2006年5月2日原告、被某及第三人签订了《合作协议书》。从2006年4月20日至2006年5月20日，原、被某及第三人在承包的矿口进行架线、抽水等准备工作，期间遭到发包人XXX阻拦而停止。2006年7月份原、被某等人对矿石进行化验、考察后至今未再实际进行经营，期间第三人XXX退伙。2007年6月7日原告向本院起诉要求依法确认合伙协议无效，确认散伙，判令被某XXX退还现金10万元。

另查明：XXX承包的XXX的XXX金矿，属于河南省XXX金矿的采矿区，他人无权开采，不能办理相关经营证照。合伙人合伙不久，被某XXX即到北京经商，其他合伙人自动散伙。第三人XXX先后投资x元，庭审中XXX表示放弃返还请求权。

本院认为，被某XXX承包的XXX的XXX金矿属于河南省XXX金矿矿区，XXX本人不具有所有权，无权发包，且发包给XXX也无法办理相关证照，被某XXX以此无权经营的金矿与原告及第三人订立合作协议，要求进行投资，并在协商合作时承诺只要交了10万元钱就可以经营，显然，XXX在订立合同时即存在欺诈行为。据此，根据合同法的规定，原、被某及第三人所订的合作协议违犯法律规定，应属无效合同。

从协议订立后的实际情况看，合作签订后不久被某XXX即到北京经商，原告及第三人仅进行了架线抽水，准备工作尚未结束，因遭XXX阻止而放弃经营至今，应依法确认已事实散伙。合伙时，被某交给原告的财物价值x元，原告以出纳员名义接收，并签字确认。现该财产已经灭失。合伙期间，架线、抽水的各项投资经XXX认可共计x.7元，应依法确认。以上两项损失共计x.7元，应有原、被某及第三人XXX平均承担。第三人XXX合伙不久即提出退伙，其他合伙人均同意，应认定退伙成立，庭审中XXX自愿放弃自己投资一万元的追诉权，系对自己民事权利的处分，应当准许。该1万元应归原、被某及第三人XXX共有。从原、被某及第三人XXX的两项损失中扣除第三人XXX放弃的x元，下余x.7元，原、被某及第三人XXX每人应承担3920.9元。

综上，原告及原告代XXX交给被某的10万元投资款，减去每人应承担的3970.9元，余款x.2元，被某应当返还给原告及第三人XXX。

被某XXX的前期投资（和XXX发生的经济往来）及和前合伙人的经济纠纷与本案不属同一法律关系，本院不予审理。XXX辩称“原告所诉不符合诉讼法规定，原告无权要求返还第三人XXX的5万元。”本院认为该理由不能成立，根据本院查明的事实：XXX的5万元是原告代交，并由原告为其出具了收据。在庭审中XXX表示其将钱交给原告就要向原告要。因此，原告起诉并无不当。XXX在法庭上出具的XXX以出纳名义写的5万元收据系复印件，其表示庭审后提交原年，但一直未提交，因此，原件若出现应自行作废。被某XXX辩称原告起诉主体错误，应以合伙组织为被某。本院认为，原告起诉被某XXX，主体并无不当。一、XXX与原告XXX，第三人XXX、XXX订立的《合作协议书》因存在欺诈属于无效合同，即合伙关系并未依法成立；二、订立《合作协议》后，原告及第三人XXX将现金10万元交给了XXX，XXX实际掌握着这10万元钱。放弃经营后，原告、第三人都造成损失，而只有XXX一人受益。因此，综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（一）项、第五十六条、第五十八条和《中华人民共和国民法通则》第九十二条之规定，经合议庭评议，判决：一、确认原告XXX与被某XXX、第三人XXX、x年5月2日所订立的《合作协议书》无效。二、限被某XXX于本判决生效后十五日内返还原告XXX、第三人XXX现金各x.1元。三、驳回原告其他诉讼请求。如被某XXX未按本判决确定的期限履行支付金钱的义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定加倍执行迟延履行期间的债务利息。受理费2300元，由被某XXX承担1000元，原告及第三人XXX各承担650元。

宣判后，XXX不服，以原审判决认定事实不清，审理程序违法，适用法律错误，所作判决不公等为由提起上诉，请求予以改判或发还重审。

被某诉人XXX、XXX、XXX则以原审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，所作判决公正进行答辩，请求维持原审判决。

经审理查明，原审所认定的基本事实无误。

本院认为：根据庭审查明的事实，XXX以合作经营金矿为由收取XXX，x万元（各五万元），后因该矿属于河南省郊雨沟金矿的采矿区，他人无权开采，且不能办理相关经营证照，合伙不久即自动散伙。合伙期间，架线、抽水等各项投资经XXX认可共计x.7元，XXX交给XXX的财物价值为x元，XXX投资一万元后不久即提出退伙，其他合伙人均同意，一审审理期间，XXX自愿放弃所投资的一万元，系对自己民事权利的处分，原审法院根据上述基本事实所作判决并无不当，XXX的上诉请求及理由没有相应证据支持，且与庭审查明的事实不符，本院依法不予采信。综上理由，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

本案二审诉讼费975元，由上诉人XXX承担。

本判决为终审判决。

审判长：李玉山

审判员：杜春亭

审判员：李依芳

二00八年十一月十一日

书记员：张艳君