公诉机关灵宝市人民检察院。

被告人刘某乙，男，X年X月X日出生。因涉嫌犯非法经营罪于2010年5月5日被灵宝市公安局刑事拘留，同年6月12日被逮捕，现羁押于灵宝市看守所。

辩护人屈某某，河南某灵律师事务所律师

被告人刘某丙，女，X年X月X日出生。因涉嫌犯非法经营罪于2010年5月6日被灵宝市公安局刑事拘留，同年5月21日被灵宝市公安局取保候审，同年8月12日经灵宝市人民检察院决定，同日被灵宝市公安局执行取保候审。

灵宝市人民检察院以灵检刑诉（2010）X号起诉书指控被告人刘某乙、刘某丙犯非法经营罪，于2010年12月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵宝市人民检察院指派检察员范欣出庭支持公诉，被告人刘某乙及其辩护人屈某某、被告人刘某丙到庭参加了诉讼。现已审理终结。

灵宝市人民检察院指控，2009年至2010年2月，被告人刘某乙、刘某丙夫妇在灵宝市X路保安公司楼下其经营的舜鑫烟酒行中，以国家正规彩票开奖号码为中奖依据，采取现场或电话报号的形式私自销售黑彩，非法从事彩票经营活动，先后向刘某辉、郭某丁、韦某戊、南某己、陈某庚等人销售价值三十余万元的黑彩，并上报给李育生（另案处理）、黄某辛等人，从中获利。

公诉机关提供了被告人的供述和辩解；证人刘某壬证言；书证搜查笔录、扣押物品清单、辨认笔录、报号单、交易明细表、说明、证明等证据。公诉机关认为，被告人刘某乙、刘某丙违反国家规定，擅自经营彩票，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提起公诉，请依法判处。

被告人刘某乙、刘某丙对指控的犯罪事实及罪名均无异议。

被告人刘某乙的辩护人认为：1、被告人刘某乙的行为不构成非法经营罪，其并没有经营国家规定的彩票，该行为没有扰乱市场秩序，实质上扰乱的是社会管理秩序。“黑彩”的性质是利用国家彩票作为平台进行赌博活动，因此，被告人刘某乙构成赌博罪，而且是为“黑彩庄家”进行销售活动，其仅是抽取费用，应为赌博罪的帮助犯，应当按赌博罪的从犯定罪处罚。2、目前，国家没有打击“黑彩”的有效的、规范的法律规定。被告人不懂法而犯法，认罪态度较好，应酌情从轻处罚。

经审理查明，2009年至2010年2月，被告人刘某乙、刘某丙夫妇在灵宝市X路保安公司楼下其经营的舜鑫烟酒行中，以国家正规彩票开奖号码为中奖依据，采取现场或电话报号的形式私自销售彩票，非法从事彩票经营活动，先后向刘某辉、郭某癸、韦某某、南某某、陈某某等人销售黑彩，并支付奖金。刘某乙、刘某丙夫妇从彩民处所收的“彩票”单子上报给李育生（另案处理），与李育生利用建行转账进行交易达x元。

上述事实，有下列证据证实：1、书证户籍证明、搜查笔录及扣押、发还物品清单、报号账单及笔记本、辨认笔录、交易明细表、说明等，证实了被告人具有刑事责任能力、扣押物证情况、经营情况、案件侦破情况等；2、证人刘1某，郭某、李1某、孟某、刘2某、陈某、席某、何某、刘3某、南某、李2某等陈某，证实了被告人的犯罪事实；3、被告人的供述与辩解，与以上证据相印证，上述证据，确实、充分，本院均予以确认。

本院认为，被告人刘某乙、刘某丙违反国家规定，擅自经营彩票，经营数额达25万余元，扰乱了市场经济秩序，情节严重，其行为构成了非法经营罪。公诉机关指控被告人刘某乙、刘某丙犯非法经营罪的罪名成立，应予惩处。被告人的辩护人关于被告人成立赌博罪的辩护意见，理由不当，本院不予采纳。被告人无无前科且当庭认罪态度较好，，本院可酌情从轻处罚。本院根据各被告人在犯罪中的具体作用及情节，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：

一、被告人刘某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金x元。

二、被告人刘某丙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金x元。

（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。

审判长赵征远

人民陪审员师苏秦

人民陪审员赵汉民

二○一一年一月十四日

书记员杨文平

附：《中华人民共和国刑法》条文如下：

第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。