原公诉机关（略）人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，汉族，X年X月X日出生于（略），高中文化，中共党员，住（略）。2001年1月至2008年4月任蒲溪镇X村党支部书记；2005年10月至2008年9月任蒲溪镇X村党支部书记，（略）第十六届人大代表。2008年9月11日因涉嫌犯贪污罪，被（略）人民检察院决定取保候审。
（略）人民法院审理（略）人民检察院指控的原审被告人李某某犯贪污罪一案，于2009年6月22日作出（2009）汉刑初字第X号刑事判决。宣判后，李某某不服，提出上诉。经本院审理后，认为该案事实不清，证据不足，决定发回（略）人民法院重新审判。重审后，（略）人民法院于2010年1月28日作出（2010）汉刑初字第X号刑事判决，李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由，传讯了被告人，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，一、2005年秋季，蒲溪镇X村X组为了筹措农业综合开发自筹资金，决定将分散承包各农户的集体机动土地收回对外承包。2005年11月8日，李某某以其亲戚沈某乙的名义与先锋村X组组委会成员沈某平、邝某某等人在其家里商谈承包土地款项，合同载明承包面积50亩，承包期为8年，承包费8000元。李某某以沈某乙名义在承包合同书上签名，并交了8000元承包费。2005年11月3日，李某某给蒲溪林业站交纳了x元树种苗款后，得到先锋村X亩退耕还林指标（未向村民公示），并擅自将沈某乙承包50亩手写合同变更100亩打印合同，上报设计退耕还林。2006年8月蒲溪镇组织对先锋村X年度退耕还林检查验收，李某某在没有组织人员到地块实地检查验收的情况下，即在验收合同表上签字，并伪造其他验收人员的签名，以沈某乙名义上报先锋村X年退耕还林验收面积100亩。2007年4月3日，蒲溪镇在兑现2005年退耕还林钱粮补助及管护费时，李某某拿沈某乙私章和身份证到镇财政所领取2005年度退耕还林第一轮、第二轮100亩补助费和管护费共计x元据为己有。2007年6月（略）纪委检查蒲溪镇退耕还林工作，发现沈某乙名下退耕还林存在问题，经县林业局退耕还林办公室技术人员勘查认定，沈某乙名下100亩退耕还林合格面积为46.1亩，认定李某某虚报退耕还林面积53.9亩，其中3.9亩为不合格面积，50亩为虚报退耕还林面积。李某某虚报冒领退耕还林补助款x元（除交镇林业站6000元树种苗款外），x元被李某某据为己有，此款已于2007年9月12日被（略）纪委全部追缴。
二、2005年下半年，蒲溪镇民政所利用民政资金x元在先锋村建五保户集中安置点。2005年7月15日，先锋村村主任陈某某代表村委会与承包人鲁进华签订《建设施工合同书》，合同约定总造价x元，明确其中四间房屋暂不改造，从施工合同中摘减6000元。2005年10月21日，李某某持x元税务机关代开统一发票，经手从蒲溪镇民政所领取安居工程项目资金x元现金支票（未入村收入帐），到蒲溪信用社在支票背面签字取出现金，直接支付鲁进华工程款x元。除给报领项目资金开票代扣税金1696元外，余款x元被李某某据为己有。
原审法院认为，被告人李某某在其担任（略）蒲溪镇X村党支部书记期间利用职务之便，虚报退耕还林面积50亩，套取国家退耕还林补助款x元；在经手先锋村五保户集中安置点修建中，收入不上帐，隐匿民政资金x元，共计x元（已退交x元）公款据为己有。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成了贪污罪。（略）人民检察院指控被告人李某某犯贪污罪罪名成立。但被告人李某某不认罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年。二、被告人李某某非法所得x元，予以追缴。
李某某上诉提出，1、原审判决认定退耕还林100亩不符合实际，真实情况是，当时先锋村正在搞农业综合开发项目，其中自筹部分需每个村民集资，后经村组干部协商，将该村X组一处坡地承包出去，因该组无人承包，就联系沈某乙承包了50亩，承包期8年，上诉人代其预交了8000元承包费。之后，上诉人听说蒲溪镇有600多亩退耕还林指标，要求是谁先交种苗款谁就有指标，上诉人让家人借款x元垫交种苗款争取到100亩退耕还林指标，经先锋村X组召开村民大会讨论同意将沈某乙承包的50亩坡地纳入退耕还林，由沈某平、彭某某、沈某甲等人对先锋村X组需退耕还林（含沈某乙承包50亩在内）的土地进行丈量为126亩，由沈某平将原合同50亩修改成126亩，由于组上无人再承包余下的土地，就挂在沈某乙名下，并与X组签订了正式打印合同，后林业部门进行设计时，将不能栽树的面积剔除后认定面积为100亩。经林业部门和镇政府验收合格才领取了补助款的，在领到补助款只有半个多月，又被县纪委收走，另外这块地实际支出费用5万余元，其中种苗款x元，栽树人工费x元，树苗运费690元，补栽树苗款8000元等，已超过领取的补助款数额，请二审法院依法认定。2、原判决认定上诉人贪污安置点民政资金x元与事实不符，该民政资金不是上诉人所领取，在先锋村五保户安置点工程中，上诉人只经手了村会计姚开云付给的x元，并已在开支完毕后将所有票据均交给姚开云，由其到民政所报账。另外x元是由姚开云经手购买水泥管，用于先锋村X路，为了不使票据重复报销，购买水泥管的票据由村项目出纳姚开章保管，只作依据不进账，在重审中姚开章和村长陈某某已向法庭作了说明，请求二审法院查明事实，依法改判。由于上诉人对退耕还林政策当时认识不到位，不知道是违反政策法规，请求二审法院给其一个改正机会，从轻判处。
经审理查明，原判认定李某某在2005年以沈某乙的名义，上报先锋村退耕还林面积100亩，经（略）林业局退耕还林办公室勘查认定，沈某乙名下100亩退耕还林合格面积为46.1亩，故李某某虚报退耕还林面积53.9亩，其中3.9亩为不合格面积外，虚报冒领50亩退耕还林补助款x元的事实是清楚的。但应减去已交50亩的种苗款6000元之外，还应参照（略）退耕还林办公室出具种树劳务用工标准，减去50亩种树人工费用8500元，下余8500元被李某某据为己有，认定此节事实的证据有：
1、证人沈某乙证言，2005年下半年的一天，天气不冷不热的晚上，他到李某某家吃饭后，还有先锋村上干部，啥名字他记不清，李某某说先锋村大概有100亩地搞退耕还林，问他承包不承包，他想了一下说只承包50亩。但事后签合同等事宜都是李某某包办的，他没有参与，也没交承包费，没领到补助款。补助款是李某某领的，100亩的退耕还林怎么搞他都不知道。
2、证人陈某某证言，他对2005年先锋村X组对外承包集体荒坡地情况不清楚，先锋村退耕还林第一、二轮合格面积核实和检查验收没参加也不清楚。沈某乙承包X组X亩坡地他知道，但不知道沈某什么用。这块地被设计搞退耕还林他不知道，写合同他没在场，也不知道合同书上承包面积被更改的事，手写合同变成打印合同他也不清楚。村上会议记录是县纪委调查时李某某让姚开云补记的，李某某给村上交了8000元承包费。
3、证人彭某某证言，2005年先锋村X组对外承包坡地是李某某代沈某乙签订承包土地合同的，承包土地面积50亩，期限8年，承包费8000元，他自己没有承包过X组的土地。
4、证人邝某某证言，先锋村X组与沈某乙2005年签的合同是由他起草的，承包面积50亩，承包期8年，承包费8000元是李某某交的，钱是沈某平收的。合同上承包面积50亩被改不是他改的，合同写好后他拿了一份，他现保存的是一份打印合同，是后来彭某某给他送来的。
5、先锋村X组“荒坡地承包合同”载明，合同用铅笔改动“50亩”变成“126亩”。
6、县纪委调查时由李某某提供的打印合同一份“荒坡地承包合同书”，手写原始合同载明承包面积50亩，打印合同载明承包面积被改变成100亩。
7、2005年蒲溪镇X村退耕还林第一、二轮核实合格面积花名册X格面积分户核实表，证明李某某虚报退耕还林核实面积为50亩。
8、2005年蒲溪镇X村退耕还林第一、二轮补助费、管护费兑现花名册，证明李某某领取两轮补助费、管护费共计x元。
9、蒲溪镇财政所支出报账单，证明李某某2007年4月23日领取x元退耕还林补助款。
10、先锋村收款收据，证明李某某以沈某乙名义承包先锋村X组X亩土地，给X组交了8000元承包费。
11、蒲溪镇X村X年度退耕还林面积核查鉴定意见及说明，认定虚报面积53.9亩（其中3.9亩为不合格）。
12、安康市人民检察院鉴定书，证实①承包合同那两处涂改不是邝某某书写；②2005年8月18日退耕还林2份验收表上验收人签字处李某某、章贤友、陈某某签名字迹均系李某某书写。
13、被告人李某某供述，2005年他争取到100亩退耕还林指标，他让亲戚沈某乙背皮承包了先锋村X组的50亩地，实施2005年退耕还林。承包合同在他家写的，他代沈某乙签的名，合同承包期8年，承包费是他交的8000元，还给林业站交了种苗款x元。是以沈某乙名义给蒲溪镇林特站上报合同面积100亩，退耕还林也没有组织验收，经林业技术人员鉴定沈某乙名义承包实施退耕面积为46.1亩。两轮补助款共领了100亩补助款x元，他已向县纪委退款x元。
14、（略）林业站证明，李某某交先锋村X亩退耕还林种苗款x元。
15、（略）退耕还林办公室证明，退耕还林种树劳务用工定额每亩为11个，每个工日20元，每亩为220元。
16、（略）纪委、监察局出具罚没票据证实收到李某某代蒲溪镇X村交退耕还林补助款x元。
以上证据，来源合法、有效，证据之间能够相互印证，经本院审理予以确认。
还查明，对原判认定2005年下半年，李某某经手从蒲溪镇民政所领取先锋村五保户集中安置点工程资金x元现金支票，到蒲溪镇信用社在支票背面签字取出现金（未入村收入帐），后直接支付给承包建设的鲁进华工程款x元，除代扣税金1696元外，余款x元被李某某据为己有的事实。因此节认定的事实与采信的证据存在矛盾没有排除，现有证据不具有排他性，不足以确认此节犯罪事实成立。
本院认为，上诉人李某某在担任（略）蒲溪镇X村党支部书记期间，将集体土地纳入退耕还林，以他人名义虚报退耕还林面积50亩，领取钱粮补助款x元，除去其合理开支x元，将余款8500元据为己有的行为，违反了国务院《退耕还林条例》的规定，已构成贪污罪。对李某某提出所申报的先锋村X亩退耕还林面积是村X组丈量的上诉理由，经查，（略）林业部门多次对李某某以沈某乙名义申报的先锋村X年100亩退耕还林面积进行核查，均证实其中有50亩为虚报面积，并出具有证明在卷可查。对其提出在实施退耕还林实际支出大于领取补助款的上诉理由，经查，李某某第1次购种苗款x元有蒲溪林业站证实，种树人工费可参照（略）退耕还林办公室出具的种树人工费标准予以合理确定。鉴于上诉人李某某犯罪情节轻微，且在（略）纪委监察局于2007年6月查处其退耕还林问题时，能主动代先锋村退交补助款x元，蒲溪镇政府已给其警示训诫。在二审期间，其能认识到在退耕还林中违犯了国家政策法规，请求给其改正机会，可依法对其从轻判处。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销（略）人民法院（2010）汉刑初字第X号刑事判决；
二、上诉人李某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长蔺天民
审判员杨华明
审判员刘世娟
二0一0年五月十九日
书记员左小宁
