公诉机关临颍县人民检察院。
被告人周某某，男，X年X月X日出生。
辩护人李某某，河南顺意（略）事务所（略）。
被告人黄某乙，男，X年X月X日出生。
辩护人滕某某，河南顺意（略）事务所（略）。
被告人张某某，男，X年X月X日出生。
临颍县人民检察院以临检刑诉（2010）X号起诉书指控被告人周某某、黄某乙、张某某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临颍县人民检察院指派检察员张珂出庭支持公诉，被告人张某某、被告人周某某及其辩护人李某某、被告人黄某乙及其辩护人滕某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
临颍县人民检察院指控：
2010年4月，被告人张某某、周某某、黄某乙三人经预谋后，由周某某、黄某乙贩卖烤烟给张某某。随后，周某某、黄某乙先后分两次从吉林长春市韦某某（外逃）处购买烤烟120包，共计x斤，贩卖给张某某。其中100包由周某某、黄某乙以4.8元/斤的价格贩卖给张某某，得货款x元，货值金额x元，下余20包在贩卖过程中被临颍县烟草专卖局当场查获，经鉴定，价值x元。三被告人贩卖烤烟价值共计x元。
被告人周某某、黄某乙对检察机关指控的犯罪事实均不持异议。
被告人周某某的辩护人辩护称：1.对被告人周某某伙同被告人黄某乙非法经营120包烟叶，共计x斤的事实不持异议；2.对检察机关起诉认定的涉案烟叶价值６0800元有不同意见。先前的20包烟叶每市斤价格应是4.5元，第二批80包烟叶每市斤是4.8元。起诉书按一个标准每市斤4.8元计算没有事实依据，当场查获的20包烟叶不应该也没有必要进行鉴定。本案涉案烟叶价值应是x元；3.本案烟草价格鉴定主体错误，不应当委托临颍县烟草专卖局，应由价格事务所予以鉴定；4.鉴于被告人周某某当庭如实供述，认罪态度较好，建议从轻判处。
被告人黄某乙的辩护人辩护称：1.对检察机关起诉的案件基本事实及指控的罪名予以认可；2.当场查获的20包（金额为x元）属未遂。买烟叶的目的是为了贩卖，没有贩卖即被查获，属于未实施终了的未遂；3.作为证据使用的20包烟叶的价格鉴定结论不具有合法性、客观性，一是鉴定主体不合格，二是鉴定人员只有一人具有相应的分级资格证明，三是该鉴定不具有规范性；4.主动交待的100包（金额为x元部分）属于自首情节，应按因行动可疑或因其他问题被审查、查询、盘问，而主动供述司法机关尚未掌握罪行的情况；5.被告人黄某乙认罪态度好，属于初犯，在共同犯罪中所起作用相对较小，建议法庭从轻处罚。
被告人张某某辩解称：我没有参与，有些情况我不知道。
经审理查明：
2010年4月，被告人张某某、周某某、黄某乙三人经预谋后，由周某某、黄某乙贩卖烤烟给张某某。随后，周某某、黄某乙先后两次从吉林长春购买烤烟120包，共计x斤，贩卖给张某某。其中100包由周某某、黄某乙以4.8元/斤的价格贩卖给张某某，得货款x元，货值金额x元。下余20包在贩卖过程中被临颍县烟草专卖局当场查获，经鉴定价值１2800元。三被告人贩卖烤烟价值共计x元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.被告人张某某的供述。我来漯河20多天了，想做茶叶生意，没有做，到处走走。我没有贩假烟，也没有贩烟叶。卡号为“x”的手机号是我在舞阳的北舞渡买的，电话号码本上“江西x、x郑”的记录是以前在我那里买茶叶留下的电话号码，郑字是随便记得等。
2.被告人周某某的供述。我和黄某乙是一个乡的，我们共贩卖两次烟叶，共120包，计x斤。这一次是20包烟叶，每包100斤，共2000斤。这120包烟叶是从吉林省长春市购买的，是通过一个姓韦的男子购买的，是黄某乙和他联系的，每斤5.7元，钱没有给姓韦的，先付了两次运费7200元，这些烟叶购买后卖给舞阳县X镇一个姓张的男子，已经卖给他100包（1000斤），他给我们x元，姓张的男子是福建省和广东省交界的地方的人，我们在广州卖烟沫时认识的。姓张的男子打电话让我和黄某乙到舞阳县X镇搞烟叶，我和黄某乙到漯河与姓张的见过面，我拿东北寄过来的烟叶样品让姓张的看过，说好价钱是每市斤7元钱。吉林长春姓韦的男子第一次发了20包烟叶到郑州（通过物流），郑州物流再发到舞阳，姓张的去接的货，第二次从长春市发了100包烟叶到郑州物流站。郑州物流站的货车装不下，分成两个车，一个车装了80包直接发到舞阳县，姓张的接的货。另外20包发到了临颍一环路物流站，我们从舞阳县来到临颍县后找了辆小货车准备拉到舞阳给姓张的，结果被临颍县烟草局的工作人员发现了等。
3.被告人黄某乙的供述。我和周某某一块来河南是做烟叶生意的。在广州我认识了张某某，他说让我弄些烟叶样品给他，谈生意时，我给周某某打电话，我们三个一块商量的，由我从长春韦老板处弄些烟叶样品给张某某，在广州谈了价钱后我们分开了。后来张某某打电话说烟叶一般化，是从韦老板处拿的20包烤烟，从他那是4元钱一斤，卖给张某某是4.8元一斤。4月3日从广州来到漯河，我去舞阳车站见到张某某，20包烟叶接货时，张某某接的货，他卖到哪里我不清楚。第二次80包烤烟也是从韦老板处拿的，在舞阳接货时我在现场，张某某在大街上给我了x元货款，他一共应当给我x元钱，是100包的价格。但他说120包货发齐了才给我钱，后来这20包被查获了等。
4.证人朱某某的证言。我留存的货物运单中有一张编号“x”的单子，是100包调料，收货人是老黄，具体情况我记不清了，是从长春运过来的，我是负责长春至郑州的货运专线，货发过来后，我们通知货主提货，货主是南方口音，是自提的，货主自己找车把货拉走。
5.证人吕某某的证言。我是豫x的车主。今天5：30分我在一环路等活，一个男子来到我停车等活的地方找我联系，说有点货拉到舞阳，运费说好，我就去了。刚开始我不知道是烟叶，装货时闻到气味才知道是烟叶，一共拉了20包，大约有一吨，运费是300元。
6.辨认笔录。经被告人周某某、黄某乙辨认，张某某是参与非法经营的张老板。
7.临颍县烟草专卖局案件移送函及移送清单。
8.临颍县烟草专卖局举报记录、立案报告表、检查勘验笔录，先行登记保存批准书、询问笔录、证据复制单、短信照片。
9.周某某随身物品中记账用的帐页及银行回单、记事簿。
10.物流运输公司货物运单。
11.临颍县公安局扣押物品文件清单及发还清单。
12.临颍县公安局非法经营收入上缴票据。
13.张某某的手机及手机号照片，从张某某处搜出的卷烟照片。
14.搜查笔录。
15.临颍县烟草专卖局临烟人（2009）X号文件，漯河市发改委、漯河市财政局、漯河市烟草专卖局漯发改价管（2009）X号文件。
16.漯河市烟草公司临颍县分公司烟叶等级质量检验记录表、烤烟收购价格表及分级检验情况的证明。
17.张某某电话薄、笔记本及手机通话清单。
18.临颍县公安局侦查工作说明及关于张某某手机通话记录的情况说明。
19.被告人户籍证明。
20.案件来源及抓获经过。
上述证据，已经当庭举证、质证，查证属实，足以认定。
本院认为，被告人张某某、周某某、黄某乙违反国家规定，未经许可经营烟草制品，扰乱市场秩序，非法经营数额x元，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。临颍县人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。被告人张某某辩解称，我没有参与，有些情况我不知道的辩护理由，经查，被告人周某某、黄某乙的供述均证实与张某某共同预谋到漯河经营烟叶的事实，证实从长春市购买烟叶转手贩卖给张某某的事实，并与辩认笔录、周某某随身携带的帐本记录、通讯联系记录等证据相互印证，形成完整的证据链条。被告人张某某的辩解理由不足，本院不予采纳。被告人周某某的辩护人所提涉案烟草制品数额应当按x元计算，烟草制品价格鉴定应由价格事务所鉴定的辩护理由，缺少法律依据，本院不予采信，其所提被告人周某保当庭如实供述，认罪态度较好的辩护理由符合本案已证明的事实。被告人黄某乙的辩护人所提当场查获的20包烟叶属未遂的辩护理由，本院认为，非法经营包含购买和销售两方面的行为要件。被告人周某某、黄某乙从吉林长春购买烟叶x斤的事实存在，虽然20包烟叶被当场查获，但其已经实施购买的行为，应属既遂，辩护人的辩护理由不足，本院不予采信。辩护人所提被告人黄某乙主动交待100包烟叶（金额为x元）部分属自首的辩护理由，符合法律规定，本院予以采纳，所提被告人董桂生认罪态度较好，属初犯，经查属实。被告人周某某、黄某乙在向张某某销售20包烟草制品过程中，被当场查获，因意志以外的原因被告人张某某未能购买到，张某某非法经营20包，涉案金额x元部分，应属未遂，可从轻处罚。被告人周某某、黄某乙在行政执法机关因形迹可疑被盘问、教育后主动交待司法机关尚未掌握的罪行，属自首，对涉案金额x元部分可从轻处罚。庭审后，被告人张某某向法庭递交悔过书，应视为有悔罪表现。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律问题的解释》第一条第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》之规定，判决如下：
被告人周某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金x元（所处罚金于判决生效后十日内一次缴纳）。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年4月23日起至2010年11月22日止）。
被告人黄某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金x元（所处罚金于判决生效后十日内一次缴纳）。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年4月23日起至2010年11月22日止）。
被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金x元（所处罚金于判决生效后十日内一次缴纳）。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年5月26日起至2010年11月25日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向漯河市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本十份。
审判长臧跃峰
审判员杨优才
审判员臧万治
二0一0年十一月九日
书记员曹彩粉
