上诉人（原审被告）：王XX，又名王XX，X年X月X日生，汉族,系被告周XX姐夫。
委托代理人：于娟，尤艳艳，河南大进律师事务所律师。
被上诉人（原审尚XX）：尚XX，男，X年X月X日生，汉族。
委托代理人：贾学文，河南白云山律师事务所律师。
委托代理人：尚某某，又名尚某国，男，X年X月X日生，汉族，住址、职业同尚XX，系尚XX尚XX之父。
原审被告：周XX，男，X年X月X日生，汉族。
上诉人王XX因与尚XX、周XX雇员受害赔偿纠纷一案，不服河南省嵩县人民法院（2007）嵩车民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并公开开庭审理了本案。上诉人王XX及其委托代理人于娟、尤艳艳，被上诉人尚XX的委托代理人贾学文、尚某某，原审被告周XX等均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2006年8月8日，经程建强说合，炬枫砂场负责人谷强将其韭菜沟至车村河北大桥段沙场发包给王XX经营，约定承包期从2006年8月9日至2007年3月31日，承包金x元。双方商定后由程建强书写沙场承包协议，在签订协议时王XX以自己是公职人员，不便经营为由，将其妻弟周XX的名字签在承包方处，王XX向炬枫砂场交承包金x元。王XX开始经营后，雇佣其妻弟周XX帮助经营。尚XX于2004年9月28日取得山东蓝翔职业技术培训学校颁发的综合挖掘机操作合格证。尚XX系农民户口，伤前曾于2005年9月—2006年10月在洛阳恒通井巷工程有限责任公司打工，每月工资1500元。2006年10月中旬，尚XX经人介绍到该砂场驾驶挖掘机。2006年10月17日上午上班期间，尚XX站在升起的挖掘机挖斗里为该机加油后，无挖掘机操作技术的周XX开动挖掘机操作不当，致尚XX从挖掘机挖斗内摔落在地受重伤。其伤情经诊断为：1、C5椎体骨折致四肢瘫；2、右股骨下段骨折；3、皮肤挫伤。为治疗尚XX在嵩县第三人民医院花费医疗费506元，在嵩县人民医院花费202.3元，在河南省洛阳正骨医院住院100天，2人护理，花费x.96元（该款经被告周XX支付），在中国人民解放军四六三医院花费x.04元，住院26天。出院时医嘱继续功能锻炼，病情变化随诊。尚XX共支出交通费5151.5元、食宿费528元、辅助器具费4580元。2007年，尚XX为劳动能力和伤残鉴定支出鉴定费用1240元。2008年3月4日尚XX付河南科技大学鉴定费1000元。2008年元月17日尚XX付交通费700元。2006年10月19日王XX和周XX付花园招待所住宿定金300元。2007年元月24日付护理床款750元，付气垫床款850元。2007年5月10日周XX付洛阳至车村车费500元。为送尚XX到沈阳中国人民解放军四六三医院治疗支出租车费用6812元。2008年元月2日付鉴定费600元。2007年7月20日尚XX向劳动仲裁部门申请工伤仲裁。2007年8月6日仲裁部门通知周XX应诉。2007年10月19日尚XX申请撤回。劳动仲裁部门以拟双方和解为由裁定准许。王XX所开办的沙场无办理营业执照。2008年3月15日，经河南科技大学司法鉴定中心鉴定，尚XX损伤构成二级残，完全护理依赖，护理人数为2人，使用辅助器具需人民币3000元。2007年2月4日王XX向尚XX之父尚某某支付现金5000元。2007年4月27日被告王XX向尚XX之父尚某某支付现金x元。2007年3月14、17日被告王XX分别向尚XX之父尚某某支付现金1500元、500元。2007年3月23日王XX向尚XX之父尚某某支付去沈阳看病路费2000元。2007年8月21日周XX付给尚XX之父尚某某1000元。2008年元月7日、31日、4月30日通过本院被告周XX分别向尚XX支付现金1000元、3000元、2000元。2009年3月5日先予执行支付尚x元。
另查明，尚XX之父亲尚某某，1956年生，尚XX受伤前月工资800元。尚XX之母亲高素云，1959年生，尚XX受伤前月工资750元。均为农民户口，均具有劳动能力。自1994年一直居住在洛阳百合轻工业有限公司家属楼一单元X室。还查明，尚XX未婚，一直随父母共同生活。洛阳百合轻工业有限公司以城镇标准交有城镇建设维护费。在原审过程中，尚XX自动撤回对炬风沙场的起诉，在本次审理过程中尚XX自愿撤回对嵩县河道管理所的起诉。
原审法院认为，劳动法所调整的是企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者之间的法律关系。根据劳动部《关于贯彻执行若干问题意见》，“个体经济组织”是指一般雇工在七人以下的个体工商户。本案中被告所办沙场未依法核准登记，未办理工商营业执照，依照《民法通则》第二十六条的规定，不属于法律意义的“个体工商户”，因此，原被告之间的法律关系不属劳动法调整的范围，即双方的法律关系不属于劳动关系而是属于雇佣合同关系。因此被告辩称本案属劳动争议的意见，理由不足，法院不予采纳。公民的人身权利受法律保护。尚XX在雇佣活动中受伤，作为雇主的王XX应当承担损害赔偿责任。周XX明知自己不懂挖掘机驾驶技术，擅自操作挖掘机致尚XX受伤，存在重大过失，作为王XX的雇员在雇佣活动中致人损害，应当与雇主王XX承担连带赔偿责任。周XX辩称，尚XX在招聘过程中受伤，证据不足，不予采纳。周XX没有证据证明开办沙场需要相应资质，其要求发包人矩风沙场做被告的答辩意见理由不足，不予采纳。雇主对雇员受伤承担的责任是无过错责任。本案中尚XX的损害后果是由于周XX不懂操作技术，严重操作不当造成的，尚XX并无重大过失，依法不应当承担过错责任，因此，被告辩称尚XX存在重大过错，对自身受伤承担一定的责任的理由不足，不予采纳。尚XX的请求数额虽有变更，但并未超出原请求数额，因此被告要求按在第一次开庭审理时的请求数额，理由不足，不予采纳。尚XX所诉医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、治疗期间的食宿费、交通费、辅助器具费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，均属赔偿范围。被扶养人生活费的请求权主体是被扶养人，本案中一个的被扶养人并未以尚XX身份提起诉讼，同时，尚XX父母年龄均在60周岁以下，且均有劳动能力和生活来源，因此，尚XX所诉被扶养人生活费，没有法律依据，应予驳回。医疗费、治疗期间的食宿费、交通费、辅助器具费、鉴定费，应以实际支出票据为准。依据河南科技大学的鉴定结论，尚XX的护理人数应为二人。尚XX的护理主要靠其父母，其父母有固定工资，护理费标准以其父800元，其母750元工资为准。定残日前护理费从2006年10月17日计算至2008年3月14日，为（800+750）÷30元/天×514天）x.38元；残后护理费为（二人工资x元/年×20年）x元。住院期间伙食补助费以每天10元计算，为（10元/天×126天）1260元。营养费按每天10元，最长6个月计算为（10元/天×180天）1800元。关于误工费、残疾赔偿金的计算标准，尚XX虽是农民户口，但长期随其父母在洛阳百合轻工业有限公司居住，其生活来源主要依靠父母工资和本人在城镇打工的收入，应以城镇居民的相关标准计算。误工费，尚XX主张打工每月工资1500元，但并非固定收入，应按2007年度职工平均工资每天46.52元计算为宜，从受伤之日（2006年10月17日）计算至定残日前一天（2008年3月14日），为（07年度职工平均工资x元/年÷365天=46.52元/天×514天）x.28元。残疾赔偿金应以2007年度河南省城镇居民人均可支配收入9810.26元标准计算20年，结合尚XX伤残等级，为（9810.26元/年×20年×90%）x.6元。关于精神损害抚慰金，考虑尚XX伤残等级、被告的过错程度、获利情况、承担责任的经济能力以及受诉法院所在地平均生活水平，以x元为宜。依据《中华人民共和国民法通则》第二十六条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款七项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中人民共和国劳动法》第二条、《工伤保险条例》第二条之规定，经院审判委员会研究决定，判决如下：一、尚XX各项合理损失合计x.14元，扣除被告已付x.96元，王XX于本判决生效后三十日内再赔偿尚x.18元。二、周XX对王XX承担的赔偿款承担连带责任；
三、驳回尚XX的其他诉讼请求。本案诉讼费x元，保全费4900元，由尚XX承担8470元，王XX、周XX承担x元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
王XX不服原审判决，向本院上诉称：原审判决认定事实不清，适用法律严重错误，程序违法。沙场的实际承包人是周XX，我并不是沙场的承包人，不应承担赔偿责任。炬枫沙场由于将沙场承包给了无法定资质的周XX，其依法也应当承担相应的赔偿责任。人民法院不应该直接受理，而应当先通过劳动仲裁程序。事发当天尚XX到沙场进行面试，沙场并未确定是否录用，双方根本未形成劳动或者雇佣关系，尚XX起诉所依据的理由不能成立。尚XX对自己的受伤存在重大过错，应承担主要责任。原判决适用法律错误，对尚XX损失的认定严重错误，多认定了x.26元。一审判决认定我已经支付给尚x.96元是错误的，周XX实际付款数额应当是x.96元。
尚XX答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
原审被告周XX答辩称沙场是我开办的，王XX只是给我帮忙，与他无任何关系。
本院经审理查明的事实与原审基本相同。
本院认为：本案中尚XX受伤所在的沙场不需要相应的资质，未办理营业执照，沙场的承包协议是由王XX所签，沙场此前与他人的纠纷也是由王XX出面协商解决，故原审法院将王XX认定为沙场的实际承包人并无不当。尚XX在沙场工作，与王XX形成了雇佣关系，尚XX在工作期间受伤，作为雇主的王XX应当承担赔偿责任。王XX认为本案属劳动争议，自己不是承包人，应当由炬枫沙场承担赔偿责任的主张理由不足，本院不予支持。原审法院对尚XX各项损失的认定符合有关法律和司法解释的规定，应当予以维持。王XX主张原审法院将周XX已付款计算错误，未提交相应的证据予以佐证，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费x元，由王XX负担。
本判决为终审判决。
审判长杨杰
审判员高玲
审判员王惠谦
二○○九年十月十九日
书记员吴冬萍
