公诉机关榆林市榆阳区人民检察院。

被告人卢某某，又名卢X、芦永宏，男，X年X月X日出生，汉族，小学文化，无业。1991年5月27日因犯故意伤害罪被陕西省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。1993年9月2日被陕西省高级人民法院裁定减为无期徒刑。1996年1月22日被陕西省高级人民法院裁定减为有期徒刑十九年，剥夺政治权利改为六年。2007年12月4日被陕西省渭南市中级人民法院裁定假释，2007年12月28日被假释释放（假释考验期自2007年12月4日起至2010年7月21日止）。2009年10月18日因涉嫌贩卖毒品罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，经榆林市榆阳区人民检察院批准后于2009年11月6日依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。

榆林市榆阳区人民检察院以榆区检刑诉字（2010）第X号起诉书指控被告人卢某某犯贩卖毒品罪，于2010年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。榆林市榆阳区人民检察院指派检察员王谦出庭支持公诉，被告人卢某某到庭参加诉讼。现已审理终结。

榆林市榆阳区人民检察院指控：2009年9月底到10月，被告人卢某某在本区舒和宾馆等地，六次给XXX贩卖毒品海洛因3克。2009年10月17日下午，榆林市公安局榆阳分局侦查人员将被告人卢某某抓获时，从其身上当场查获毒品海洛因7.22克。上述犯罪事实有被告人卢某某的供述、证人XXX的证言、扣押物品清单、称量记录、书证、毒品检验鉴定结论书等证据在卷佐证。被告人卢某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究被告人卢某某的刑事责任。被告人卢某某同时适用《中华人民共和国刑法》第八十六条第一款、第七十一条之规定，提请依法判处。

被告人卢某某辩称：其只给贺彤贩卖毒品海洛因两次。

经审理查明：2009年9月底到10月，被告人卢某某在榆林市榆阳区舒和宾馆、金贵宾馆等地，以1200元的价格四次贩卖给XXX毒品海洛因2.4克，以300元的价格两次贩卖给XXX毒品海洛因0.6克，六次共计3克。

2009年10月17日下午，榆林市公安局榆阳分局侦查人员将被告人卢某某抓获时，从其身上当场查获毒品海洛因7.22克。榆林市公安局榆阳分局禁毒大队于2009年12月3日将从被告人卢某某身上查获毒品海洛因7.22克上缴榆林市禁毒委员会办公室。

经过庭审举证、质证，认定上述事实有以下证据：1、被告人卢某某在侦查阶段的供述，证明其以每包（重0.6克）300元的价格给XXX贩卖毒品海洛因四次，以每包（重0.3克）150元的价格给XXX贩卖毒品海洛因两次的事实。2、证人XXX的证言及其辨认笔录，证明被告人卢某某十三次贩卖给其毒品海洛因16.5克的事实。3、扣押物品清单，证明被告人卢某某身上查获的可疑物品均予以扣押。4、称量记录，证明从被告人卢某某身上查获的可疑物品称量为7.22克。5、毒品检验鉴定书，证明从被告人卢某某身上查获的可疑物品含有毒品海洛因成份。6、尿检报告，证明被告人卢某某在48h内吸食过含有毒品海洛因成份的物品。7、公安机关毒品收据，证明从被告人卢某某身上查获的毒品海洛因7.22克上缴榆林市禁毒委员会办公室。上述证据确实充分，且能相互印证，足以认定。

综上，被告人卢某某贩卖毒品海洛因共计10.22克（包括查获的毒品海洛因7.22克）。

另查明：被告人卢某某于1991年5月27日因犯故意伤害罪被陕西省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。1993年9月2日被陕西省高级人民法院裁定减为无期徒刑。1996年1月22日被陕西省高级人民法院裁定减为有期徒刑十九年，剥夺政治权利改为六年。1999年12月、2003年8月、2005年7月被陕西省渭南市中级人民法院三次减刑四年六个月。2007年12月4日被陕西省渭南市中级人民法院裁定予以假释，剥夺政治权利改为五年，2007年12月28日被假释释放（假释考验期自2007年12月4日起至2010年7月21日止）。上述事实有陕西省高级人民法院（90）刑一上字第X号刑事判决书、陕西省渭南市中级人民法院（2007）渭中法刑执释字第X号刑事裁定书、罪犯出监鉴定书等证据在卷佐证，足以认定。

本院认为，被告人卢某某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而故意实施贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立。被告人田宏伟在假释考验期内再次犯罪，依法应当撤销假释，实行数罪并罚。被告人卢某某辩称其只给XXX贩卖毒品海洛因两次之观点，因被告人卢某某在侦查阶段的多次供述与证人XXX的证言、扣押物品清单、称量记录、毒品检验鉴定书、尿检报告等证据形成证据锁链，足以认定，被告人卢某某该观点不能成立，本院不予采纳。依据最高人民法院于2000年1月5日至7日在广西壮族自治区南宁市召开的《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》之规定，对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑吸食毒品的情节。故对在被告人卢某某身上查获毒品海洛因7.22克，应认定为贩卖毒品海洛因的数量，但考虑到该毒品海洛因未流入社会，没有造成损害后果，量刑时可对其酌情从轻处罚。本院为了维护社会管理秩序，保护公民的生命健康，打击毒品犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条之规定，判决如下：

一、撤销陕西省渭南市中级人民法院（2007）渭中法刑执释字第X号刑事裁定书对罪犯卢某某予以假释的部分。

二、被告人卢某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金7000元，与前罪犯故意伤害罪假释考验期二年六个月二十三日，剥夺政治权利五年。合并决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币7000元（罚金从本判决生效次日起三个月内交纳），剥夺政治权利五年。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2009年10月18日起至2017年10月17日止。）

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。

审判长杜万峰

审判员谢利军

审判员郝烨琳

二0一0年二月一日

书记员张朝晓