陕西省西安市中级人民法院

行政判决书

(2000)西行终字第X号

上诉人(原审原告)高某，男，X年X月X日生，汉族，西北电力建设局第四工程公司机械化工程处退休工人，住（略）。

被上诉人(原审被告)西安市X区人民政府。

法定代表人史某，代区长。

委托代理人孙某，该区法制外事科科长。

委托代理人王某，该区法制外事科干部。

上诉人高某因不履行法定职责一案，不服西安市X区人民法院(2000)雁行初字第X号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。

原审判决认定，电子城街道办事处按职责所作的处理决定，虽然是行政行为，但该行政行为所体现的内容不是重新确权，只是在原权属的基础上针对双方发生的争议所作的处理，不属行政复诉法第六条规定的申请行政复议范围，被告针对原告的申请，已告知原告按行政复议法第八条第二款的规定行使权利，故原告要求被告予以复议没有法律依据，其诉讼请求理由不能成立，判决：驳回原告高某要求被告履行法定职责之诉讼请求。宣判后，原告不服，以原审判决认定事实清楚，申请被告作出行政复议是政府的职权等为由，向本院提起上诉，要求撤销西安市X区人民法院(2000)雁行初字第X号行政判决，责令被告履行法定职责。原审法院将上诉人高某的上诉状送达后，被上诉人西安市X区人民政府未向法院提供答辩状。

经审理查明，1999年10月10日，西安市X区X街道办事处作出电办发字(1999)X号《关于对高某善与高某珍宅基地纠纷的处理决定》。上诉人高某于2000年元月18日收到处理决定，同年元月24日上诉人向雁塔区土地管理局递交了复议申请，请求撤销电子城街道办事处电办发字(1999)X号文，对白家村X号重新确权。后雁塔区土地管理局将上诉人复议申请转交被上诉人西安市X区人民政府，被上诉人经审查认为不属复议范围，被上诉人于2000年3月20日答复上诉人，依据行政复议法第八条第二款之规定，请直接向人民法院申请诉讼。上诉人高某对被上诉人的答复不服，于2000年4月1日向原审法院提起诉讼。

本院认为高某申请被上诉人西安市X区人民政府对该区X街道办事处作出的电办发字(1999)X号《关于对高某善与高某珍宅基地纠纷的处理决定》进行复议，符合《中华人民共和国行政复议法》第六条第(四)项之规定，属于行政复议范围。上诉人要求被上诉人履行法定职责的上诉理由成立。被上诉人西安市X区人民政府未按法律规定，对上诉人申请复议的内容进行复议不当，而以《中华人民共和国行政复议法》第八条第二款之规定“不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼”的答复不妥，人民法院不予支持。原审法院裁定认定事实不清，适用法律错误，应依法改判，依据《中华人民共和国行政复议法》第三十条和《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第(三)项之规定，判决如下：

一、撤销西安市X区人民法院(2000)雁行初字第X号行政判决书。

二、判令被上诉人西安市X区人民政府于本判决生效后二个月内对电办发字(1999)X号处理决定作出复议决定。

案件一、二审诉讼费各100元，共200元，由被上诉人承担。

本判决为终审判决。

审判长严惠仁

审判员杨桂全

审判员崔战友

二○○○年十月十六日

书记员冯宝华