河南省新安县人民法院

民事判决书

(2009)新五民初字第X号

原告王某甲，男。

法定代理人贾某某，女。

委托代理人李志新，新安县148法律服务所法律工作者。

被告王某乙，男。

法定代理人王某丙，男。

法定代理人王某丁，女。

委托代理人王某戊，男，X年X月X日出生，汉族，教师，住（略）。

原告王某甲诉被告王某乙为人身损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2010年7月7日对本案依法进行了公开开庭审理。原、被告代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称：我与被告系同校同学，2009年元月9日下午三点钟，我和被告还有几个同学在田间玩耍，玩耍过程中，我俩发生口角，被告将我摔到在地，并将我面部朝地还骑在我身上，用手按住我头部往地上磕，致使地上的黄某枝将我左眼扎伤。我当时被送往正村乡卫生院检查，由于病情严重，于2009年元月10日到河南省人民医院住院治疗。出院后左眼无视力，经鉴定构成七级伤残。后在诉讼过程中，又重新鉴定为构成五级伤残。综上，被告的违法行为造成我终身残疾，请求法院依法判令被告赔偿我各项损失x.33元，并承担本案的诉讼费用。

被告辩称：因双方都是未成年人，都有过错，是几个小孩在打斗过程中造成原告受伤，被告没有故意致伤原告，原告把其他几个小孩列为证人不合适，应该让在场的小孩都承担责任。而且在原告起诉前，原告避开被告向在场的几个小孩取证，这样不合适。两次司法鉴定结果相差太大，第一次是七级，第二次是五级，第二次鉴定时我们去了，什么也不叫说，很短时间鉴定就出来了，我们保留再次申请鉴定，应该驳回原告的诉讼请求。

原告为支持其主张向本院提交了以下主要证据：

1、原告户口本。主要证明原告主体资格和贾某某系原告监护人。

2、新安县X村派出所对案件的询问笔录。主要证明王某乙致王某甲受伤。

3、原告的医疗费清单。主要证明原告医疗费x.63元。。

4、原告的诊断证明和陪护证明。主要证明原告住院28天，陪护一人。

5、交通费票据。主要证明原告所需交通费。

6、鉴定费票据

7、司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告伤残等级为五级。

8、南岳村委证明。

被告未向本院提交证据。

被告对原告提交的证据质证意见为：X组无异议。X组证据取证时应当有法定监护人在场，否则无效。X组无异议。X组有异议，应该有陪护证明。X组交通费无法证明真实性。X组鉴定费是在诉讼之外，我们不予质证。X组鉴定报告中在现场不允许我们到场陈述，而且原告之前也鉴定过，两次差距太大，还有应按工伤还是交通事故，二者有差别。X组无异议。

经审理查明：2009年元月9日下午3点钟，原、被告和几个同学一块在田间玩耍，玩耍过程中，原、被告发生口角，并发生打斗，原告被摔倒在地，由于原告面部朝地，被地上的黄某枝将左眼扎伤。当时原告被送往正村乡卫生院检查，后于2009年元月10日到河南省人民医院住院治疗。并又到河科大一附院等医院进行治疗。住院治疗26天。原告于2009年7月25日在洛阳新立法医临床司法鉴定所鉴定为七级伤残。后在诉讼中，被告申请重新鉴定，经洛阳市中级人民法院委托，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定原告为五级伤残。结合相关规定经核算原告医疗费为x.63元，护理费为1121.9元，交通费为1500元，住院伙食补助费为780元，营养费为260元，伤残赔偿金为x元，精神损害抚慰金为x元，共计x.53元。

又查明，被告已付原告款5000元。

基上事实，本院认为：原告王某甲在与被告王某乙的打斗过程中受伤，该事实由新安县X村派出所对原、被告以及在场的另外三个孩子的询问笔录和原、被告在庭审中的陈述在卷资证，应当予以认定。由于被告王某乙系限制民事行为能力人，其对原告造成的伤害应由被告的监护人承担责任。但由于双方系打斗过程造成原告受伤，原告对引起人身伤害结果的发生存在有一定过错，故应承担相应的过错责任。根据本案实际情况，原告应承担40%的损失为宜，被告应承担60%的责任。本案中由于本院未采纳原告所作的鉴定结论，故对其鉴定费请求不予支持。原告交通费根据原告诊疗、住院、陪护及票据情况酌定为1500元。经核算原告的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金各项损失为x.53元，被告应承担x.32元，但应扣除被告已支付的5000元。精神损害抚慰金x元应由被告全额赔偿。故此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十三条，并参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十一条之规定，判决如下：

一、被告王某乙的监护人王某丙、王某丁在本判决生效后十日内支付原告王某甲医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金共计x.32元。（被告已付5000元已扣除）

二、被告王某乙的监护人王某丙、王某丁在本判决生效后十日内赔偿原告王某甲精神损害抚慰金x元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

三、驳回原告其它诉讼请求。

本案受理费2300元，原告负担800元，被告负担1500元。

如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。

审判长王某平

审判员孙亮

人民陪审员陈维

二0一0年七月十五日

代书记员武振宇