竹西君法理学司考讲义：规则与原则的区别。


原则与规则区别　
1.内容：规则（三要素）比原则明确具体 　


2.适用范围：原则的适用范围（部门、体系）比法律规则宽广（某一类行为） 　


3.适用方式：规则以“全有或全无的方式”应用，而原则依强度不同适用　


　　1.法律规则的所谓“全有或全无的方式”适用，即要么适用，要么不适用，不存在第三种选择，也即法律规则的适用，满足假定条件就必须适用，不满足假定条件就不能适用。适用满足假定条件的规则，其判决即为合法；而强行适用不满足假定条件的规则，其判决即为违法。

　　2.法律原则的所谓“依强度不同而适用”则意味着，法律原则之间并非出于非此即彼的状态，根据不同强度大小的原则作出的相反的判决都有可能是合法的，其强度大小不足以影响判决之合法性，只会影响判决之合理性，即一般人的公正感受。

　　3.基于以上，我们足以判断，法律规则因其明确具体性而具有较大的确定性与可预测性，法律原则因其模糊性，其确定性和可预测性要远逊于法律规则。也正因此，法律规则要优先于法律原则的适用。

　　【例题·不定项】下列关于法律原则和法律规则的说法，哪些是不正确的？（ ）

　　A.法律规则必须通过特定语句表达，离开了文字，法律就无以表达

　　B.由于法律规则比法律原则更加明确具体，所以主张适用法律规则的一方应当负有举证责任，即必须说明自己为什么适用规则而不是原则

　　C.《中华人民共和国民法通则》第7条规定：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”表达了一条法律规则

　　D.法官判决案件首先考虑适用规则，其次才会考虑原则的适用，这说明规则的适用范围要比原则大的多

　　[正确答案]ABCD

　　[答案解析]本题考核法律规则与法律原则。

　　选项A说法错误。习惯法依靠的是口头语言表达的，故离开了文字，法律也可以通过口头语言表达的。

　　选项B说法错误。由于没有更强理由，不得径行适用法律原则。故主张适用法律原则的一方（即主张例外规则的一方）负有举证责任，而不是主张适用法律规则的一方负有举证责任。

　　选项C说法错误。法律规则由三要素即假定条件、行为模式、法律后果构成。而本选项的表述无法体现上述三要素，因此不是法律规则，而是适用民法部门的基本原则。

　　选项D说法错误。法律原则适用范围比法律规则宽广。

　　【例题·多选题】《老年人权益保障法》第18条第1款规定：“家庭成员应当关心老年人的精神需求，不得忽视、冷落老年人。”关于该条款，下列哪些说法是正确的？（ ）（2013-1-54）

　　A.规定的是确定性规则，也是义务性规则

　　B.是用“规范语句”表述的

　　C.规定了否定式的法律后果

　　D.规定了家庭成员对待老年人之行为的“应为模式”和“勿为模式”

　　[正确答案]ABD

　　[答案解析]本题考核法律规则。

　　选项A说法正确。确定性规则是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。义务性规则是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当作出或不作出某种行为的规则。该法条符合确定性和义务性规则的描述。

　　选项B说法正确。语句分为陈述句和规范语句，二者区分的关键为是否使用道义助动词如应当，如果有使用则为规范语句，该法条使用了“应当”、“不得”，故属于规范语句。

　　选项C说法错误。否定性法律后果，指行为人违反了法律法规的禁止性规定或者法律规定的特定义务，将承担对自己不利的法律后果。该法条没有关于法律后果的表述。

　　选项D说法正确。该法条中的“应当”体现的是“应为模式”，即指在什么假定条件下，人们“应当或者必须如何行为”的模式；该法条中的“不得”体现的是“勿为模式”，即指在什么假定条件下，人们“禁止或者不得如何行为”的模式。

　　【例题·不定项】1995年颁布的《保险法》第91条规定：“保险公司的设立、变更、解散和清算事项，本法未作规定的，适用公司法和其他有关法律、行政法规的规定。”2009年修订的《保险法》第94条规定：“保险公司，除本法另有规定外，适用《中华人民共和国公司法》的规定。”

　　87.关于二条文规定的内容，下列理解正确的是：（ ）（2012-1-87）

　　A.均属委任性规则

　　B.均属任意性规则

　　C.均属准用性规则

　　D.均属禁止性规则

　　[正确答案]C

　　[答案解析]本题考核法律规则。所谓准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或是参照其他相应内容规定的规则。题干中给出的二条文规定的内容，都属于准用性规则。

　　【光明点睛】

　　规则的分类属于常考点，命题者往往会在此处设置陷阱。因此，在做此类题目时，要注意，首先判断该条文属于规范性条文还是非规范性条文。如果是非规范性条文，则不涉及规则的分类。如果是规范性条文，则进一步判断该条文表达的是规则还是原则。如果该条文表达的是原则，则不涉及规则的分类。如果该条文表达的是规则，再去考虑属于什么类型的规则。