摘 　要:商业秘密包括技术信息和经营信息 ,这些信息应符合保密性、价值性和新颖性的构成要件,保护商业秘密不仅有利于促进创新成果的研究开发 ,推动技术进步和经济发展 ,而 且也有利于促进劳动关系和竞争关系规范化 ,维护诚实信用原则和市场秩序。 关键词:商业秘密;侵权行为;构成要件;保护范围 一、商业秘密法律保护的范围 我国 1993 年的《反不正当竞争法》将商业秘密法律保护的范围规定为技术信息和经营信息 ,与当时国际立法相符 ,走在了世界的先进行列。但该法没有对技术信息和经营信息加以进一步界定或扩大范围的列举 ,导致立法所保护的范围很广、 很抽象 ,而司法实践中 ,因对立法的难以理解和操作 ,所受理案件的范围却很窄 ,特别是经营信息方面的案件很少 ,造成立法和司法保护的实际效果不一致 , 也造成理论界缺乏丰富的案例资料来进一步研究 商业秘密 ,因此 ,有必要对商业秘密的技术信息和经营范围进一步明确。 技术信息 ,是指能够生产或制造新产品或改进产品品质或降低成本或能改进运营管理设计或操作的技术情报、数据和知识等。技术信息主要包括: (一) 产品。具有整体、功能、外观等方面独特创意的机器、设备、装置、配件。 (二) 配方。特别是食品、饮料、化妆品、化工用品等各种成分的比例、组合的数据。 (三) 工艺流程。 (四) 加工方法。将原材料加工成产品使用的物理、化学、生物等方法。 (五) 记录上述内容的各种文件、图纸、表格、报告等。 经营信息 ,是指具有秘密性质的和经营管理方法及与经营管理方法密切相关的投资、 销售、财务、人事、组织等经营活动以及有关的记录、表格、数据、合同、名册、计划等。具体包括: (一) 关于经营者自身状况的信息。如经营者的财务状况、资信状况、设备水平、管理人员状况等。 (二) 经营者对外经营策划信息。经营者对原材料供应前景的研究资料及研究结论 ,对市场调研的结果等。 (三) 经营者业务往来的信息。经营者的原材料来源、地区及渠道、供应商名单、销售手段;对外业务合同 ,产品和服务的价格 ,招投标的底数和报价、 客户名单、 广告策划等。 二、几类商业秘密侵权行为 (一) 以不正当手段获取商业秘密的行为 1、 不正当获取行为的自身违法性 《反不正当竞争法》第 10 条第 1 款首先“以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密”的行为 ,本款禁止他人对商业的秘密的不正当获取 ,即获取行为本身就是违法的 ,是否披露、使用在所不问 ,也不影响违法性的认定。 2、 “不正当手段”的认定 《反不正当竞争法》第 10 条第 1 款第 1 项列明了获取商业秘密的不正当手段 ,即“盗窃、利诱和胁迫” 同时使用了“其他不正当手段” 的概括用语。 (二) 来源正当但使用不正当的行为 《反不正当竞争法》第 10 条第 1 款第 3 项规定的禁止“违反规定或违反权利人有关保护秘密的要求 ,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密”。该项规定的对象显然是权利人以外的人 , 通过正当手段或者途径取得或知悉了权利人的商业秘密 ,而违反约定的义务或者权利人的保密要求 ,将其掌握的商业秘密披露给他人 ,自行使用或者允许他人使用。 三、我国现行立法存在的问题 我国加入 WTO 后 ,在知识产权法协调方面 ,我国必须遵守 TRIPS 协议的所有条款 ,也就是说 ,我国加入的国际条约有关商业秘密法律保护的内容 , 对我国国内法的有关内容具有约束作用 ,相比较而言 ,我国国内主要法律对商业秘密的保护来看 ,国内商业秘密立法起步较晚 ,与国际接轨还明显存在着问题和缺陷。 (一) 保护商业秘密的立法过于分散 (二) 承担民事责任和刑事责任的侵权行为主体不一致 (三) 现有法律对商业秘密的保护不够充分 (四) 实践中的欠操作性 (五) 现有立法对商业秘密保护缺乏程序性规 定 四、完善我国商业秘密法的探讨 为了促进市场经济的发展 ,适应中国入世和全球经济、 信息一体化时代的需要 ,完善我国商业秘密立法 ,确立以专门《商业秘密保护法》为中心 ,由 《民法通则》、《反不正当竞争法》、《刑法》、《劳动法》 等法律构成商业秘密法律保护体系 ,已经成为一个非常紧迫的问题 ,为此 ,长昊商业秘密律师提出以下建议: (一) 尽快制定我国《商业秘密保护法》 根据全国人大立法规划 ,由有关部门起草的 《商业秘密保护法(草案)》目前已经完成了送审稿 , 但能否通过或何时通过尚不得而知 ,鉴于我国现有保护商业秘密的法律体系 ,存在着明确缺陷 ,不利于入世后对商业秘密保护的实践需要 ,应尽快出台符合我国国情 ,并同国际接轨的《商业秘密保护法》。 (二) 修改和完善相关法律 ,确保商业秘密法律保护体系的协调性 在制定《商业秘密保护法》的同时 ,还必须修改和完善相关法律 ,确保商业秘密法律保护体系的协调性 ,当前 ,必须修改和完善以下法律:1、修改《劳动法》 ,应规定劳动合同中的“竞业禁止”条款。2、对民事诉讼法中有关条款进行补充修改。一是补充规定参加诉讼人员的保密义务和失密责任。二是修改《民事诉讼法》第 120 条 ,在该条中明确规定法院应采取不公开审理的方式审理商业秘密诉讼案件。3、修改《刑事诉讼法》第 152 条增加对涉及商业秘密的案件 ,不公开审理的规定。4、修改《刑 法》 第 219 条 ,在该条中明确规定罚金刑的幅度 ,“重大损失”和“特别严重后果”的认定标准。 随着知识经济时代的来临 ,保护商业秘密可以有效地维护市场经济的正常秩序 ,鼓励研究发明 , 促进社会文明进步 ,如果说 ,在我国加入 WTO 以前 ,保护商业秘密主要指向国内经济领域 ,那么 ,在我国加入 WTO 以后 ,保护商业秘密的问题必然迅速渗透到国际经贸活动中 ,商业窃密屡见不鲜的严峻现实给人们敲响了警钟 ,保护商业秘密 ,维护国家、 社会、 企业的利益和安全 ,刻不容缓。为了有效的保护商业秘密 ,制定商业秘密保护法 ,完善与其 相关的法律体系 ,势在必行。