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法律顾问实务:民事诉讼保障制度
发布日期:2013-01-23    作者:聂晓东律师
2013-01-21 13:39:48.0 来源:法律教育网  【大 中 小】【我要纠错】   法律顾问实务:民事诉讼保障制度。法律教育网小编为大家整理个企业法律顾问考试的名师讲义,希望对备考2013年企业法律顾问考试的考生有所帮助。祝大家金榜题名。
  一、财产保全
    (一)诉讼中的财产保全又称诉讼保全。
  1、可以由当事人申请开始,也可以由法院依职权开始保全程序。主要由当事人申请,法院主动保全属于例外情况。
  2、当事人申请财产保全的,可以责令提供担保。(诉前保全要求一定提供担保)
  3、判决生效后到申请再审之前,当事人也可以申请财产保全。
  4、接到申请后,法院应在48小时内作出裁定。此裁定不得上诉,但可以申请复议。
  (二)诉前保全的程序1、当事人必须提出申请,而且提供担保。2、管辖法院——财产所在地法院。3、被申请人提供反担保的,解除保全。4、保全后,申请人没有及时起诉,给被申请人造成巨大的损失应当赔偿。
  提示:如果是国内民事诉讼,法院起诉期限是15天,涉外民事诉讼30天。
  (三)财产保全的范围、措施财产保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。财产保全的措施是采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。
  二、行为保全
  1、诉前停止侵犯专利权行为;2、诉前停止侵犯商标权行为;3、诉前停止侵犯著作权行为;4、发布海事强制令。
  三、先予执行
  (一)先干执行适用的案件范围
  1、对下列案件可以适用先予执行制度:(1)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件;(2)追索劳动报酬的案件;(3)因情况紧急需要先予执行的案件。
  2、《民诉意见》第107条规定,下列案件属于情况紧急案件:(1)需要立即停止侵害,排除妨碍的;(2)需要立即制止某项行为的;(3)需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的;(4)追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。
  (二)先予执行的适用条件
  1、当事人之间的权利义务关系明确;2、申请人确有困难并提出申请,不先予执行将严重影响申请人的生活或生产经营;3、案件的诉讼请求属于给付之诉;4、被申请人有履行能力。
  四、对妨害民事诉讼行为的强制措施
  (一)拘传
  1、对被告拘传适用应具备的条件:拘传对象是必须到庭的被告;必须经人民法院两次传票传唤;必须是被告无正当理由拘不到庭。
  2、拘传的程序:合议庭或者独任审判员提出意见,报院长批准,交法警执行。
  (二)训诫
  训诫是人民法院对妨害民事诉讼秩序行为较轻的人,以口头方式予以严肃地批评教育,并指出其行为的违法性和危害性,令其以后不得再犯的一种强制措施。
  (三)责令退出法庭
  责令退出法庭是指人民法院对于违反法庭规则的人,强制其离开法庭的措施。法律  教育网
  解释:训诫与责令退出法庭不是很重要,这两种措施都是对违反法庭规则的人实施的,不是很严厉,不涉及人身自由问题,不需报院长审批,合议庭可以自己决定。
  (四)罚款
  1、罚款的程序:合议庭或独任审判员提出意见,报院长批准,制作罚款决定书。当事人对决定书不服,不能提起上诉,可以向上级法
  院申请复议。
  2、罚款数额是:对个人1万元以下,对单位1万至30万元。
  (五)拘留
  1、这里的拘留是司法拘留,不同于行政拘留与刑事拘留。司法拘留的目的是排除妨碍,一旦妨碍得以排除,拘留措施就要解除。2、拘留的程序比较严格,合议庭或独任审判员提出意见,报院长批准,制作拘留决定书,当事人对拘留决定书不服,可以向上级法院提出复议。
  五、民事诉讼代理制度
  1、法定代理人
  法定代理人,是指根据法律规定取得代理权,代理无诉讼行为能力的当事人进行民事诉讼的人。法定代理权根据监护权的取得而取得,法定代理权根据监护权的消灭而消灭。
  2、委托代理人
  委托代理人是指受当事人或者法定代理人的委托,以当事人的名义,在授权范围内进行民事诉讼活动的人。
  (1)在我国可以委托作为诉讼代理人的范围比较广泛,不仅限于律师,除律师外,当事人还可以委托其近亲属、有关社会团体推荐的人、当事人所在单位推荐的人以及经人民法院许可的其他公民。委托代理人的人数最多以2人为限。
  (2)授权委托应当采取书面形式。
    精彩链接:
    法律顾问实务:民事诉讼证据制度
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