2013司考民法名师讲义：形成权。为了帮助各位考生更好地复习，法律教育网的小编整理了形成权的名师讲义，希望对考生有所帮助，祝各位考生都能取得好成绩。

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司考民法辅导之诉讼时效

形成权，指依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更、消灭的权利。

（1）形成权的类型

第一大类是财产法上的形成权，分为两小类：①债法上的形成权：（效力待定合同中的）追认权（《合同法》第47、48条）、（效力待定合同中善意相对人的）撤销权（《合同法》第47、48条）、（可撤销合同中的）撤销权（《合同法第54条》）、（选择之债中债务人享有的）选择权、法定抵销权（《合同法第99条》）、债务免除权、合同解除权（《合同法第94条》及其他法定解除权与约定解除权）、（试用买卖合同中）买受人的认可权（《合同法第171条》）、（间接代理中第三人的）选择权（《合同法第403条》）。②物权法上的形成权：典物回赎权、共有物分割请求权（（《物权法》第99条），名为请求权，实为形成权）、按份共有人的优先购买权（《物权法》第101条）。

第二大类是身份法上的形成权，分为两小类：①继承法上的形成权：遗嘱撤销权（《继承法》第20条）、继承权抛弃（《继承法》第25条）、受遗赠权抛弃（《继承法》第25条）、遗产分割请求权。②婚姻法上的形成权：（可撤销婚姻中受胁迫人的）撤销权（《婚姻法》第11条）、离婚请求权（《婚姻法》第32条）、收养关系解除权。

须注意：形成权还有另一种分类：①单纯形成权。指无须通过诉讼行使的形成权。绝大形成权均属单纯形成权。②形成诉权，又称间接形成权，指须通过法院或者仲裁机关行使的形成权。例如：（可撤销合同中的）撤销权、（可撤销婚姻中）的撤销权、情势变更中的合同变更权或者解除权（《合同法解释（二）》第26条）。

【概念辨析】 【离婚请求权】VS【形成权】①形成权的作用（或特点）在于，依照形成权人单方面的意思表示，就能引起民事法律关系的变更。②可问题是，在离婚诉讼中，我们发现，当事人一方起诉离婚时，法院有时候判决离婚，有时候却判决不准离婚。这样，是否离婚，就不是起诉离婚的一方说了算。可是，为什么民法通说认为离婚请求权是形成权呢？③答案在于：“离婚请求权”与“离婚的诉讼权利”是不同性质的权利。④根据《婚姻法》第32条，如夫妻感情确已破裂，任何一方起诉离婚的，调解无效的，法院应判决离婚。折这就没有商量的余地，属于起诉离婚人一方说了算的权利。⑤不同的是，根据《民事诉讼法》第108条，即使夫妻感情尚未破裂，任何一方均不享有离婚请求权（民法上的实体权利，属于形成权），但任何一方仍享有“起诉离婚的诉讼权利”，一方起诉后，若法院察明夫妻感情尚未破裂，离婚请求权不成立，自然判决不准离婚。⑥That’s why！

（2）形成权的特点

①形成权的客体是民事法律关系。②形成权无对应的义务。形成权行使时，相对人处于容忍形成行使之法律效果发生的法律地位，谈不上相对人负有何种法律义务。记住：形成权无对应的义务。③形成权具有从属性。形成权须依附于基础法律关系，不能与所依附的基础法律关系分离而移转。例如，合同撤销权、解除权不得脱离该完整合同关系而存在（【例1】）。④行使形成权的行为均属于有相对人的单方民事法律行为（形成权属于一方说了算的权利，无需经对方同意即可生效，但须向对方作出）。⑤行使形成权可采用明示、推定、单纯沉默的方式。

【例1】甲因遭受乙的欺诈，与乙订立买卖合同，约定甲将自己的房屋以300万元的价格出卖给乙。①若甲将对乙的债权转让给丙。丙不能享有撤销权，因为，此时仅债权转让，基础法律关系未移转。②若经乙同意，甲将其对乙的债务转让给A。A不享有撤销权。③若经乙同意，甲将其合同权利义务全部转让给丁。丁享有撤销合同的权利，因为此时基础法律关系均发生移转。④形成权具有从属性，从属于其赖以产生的完整的基础法律关系。

【例2】甲授权乙以代理权，乙以甲的名义与丙订立合同。①使用代理人订立合同的，是否存在重大误解、欺诈、胁迫的事实，应就代理人的情况作出判断。②假设乙发生了重大误解，或者假设乙遭受了欺诈、胁迫，享有撤销权的是甲，而不是代理人乙。法律 敎育 网

（3）形成权的行使

①形成权适用除斥期间，须在除斥期间内行使。除斥期间届满，形成权消灭。需要注意：个别形成权不适用除斥期间，例如：离婚请求权、共有物分割请求权、收养关系解除权。②形成权的行使原则上不得附条件或期限。作为例外，如果条件的成就与否依相对人意思而定或者所附期限明确的，形成权的行使可以附有条件或者期限。例如，解除权人甲向乙表示：“乙不于3月3日之前付清拖欠的房租，则甲乙之间的房屋租赁合同届时解除”甲行使解除权时所附的期限明确，不至于导致法律关系不确定的后果，有效。③形成权的行使方式包括明示（书面通知或者口头通知）和默示（推定或者单纯沉默）两种。

【概念辨析】 【形成权】VS【除斥期间】①并非所有的形成权均适用除斥期间。离婚请求权、共有物分割请求权、收养关系解除权都是形成权，但均不适用除斥期间。例如：夫妻甲、乙感情已经破裂，为了孩子，甲委曲求全，18年一直未提出离婚，到了第19年，甲忍无可忍，起诉离婚。甲的离婚请求权依然存在。②并非所有适用除斥期间的权利均为形成权。举其要者：（a）保证期间为除斥期间，但其适用的是债权请求权；（b）《物权法》第245条规定的占有回复请求权，属于请求权，但适用1年的除斥期间；（c）《合同法》第74条规定的债权人撤销权不是形成权，但适用1年和5年的除斥期间。

（4）下面两种权利不是形成权

①债权人撤销权（《合同法》第74条），出题人采用折衷说，认为债权人撤销权为综合性权利（包括请求权能与形成权能），不属于形成权。②效力待定合同中相对人的催告权（《合同法》第47、48条），因为催告不会直接引起权利的变动。

【真题研习】在行为人进行的下列行为中，哪些属于行使形成权的行为？（03年·卷三·34题）

A.被代理人对越权代理进行追认

B.监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认

C.受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示

D.承租人擅自转租，出租人作出解除合同的意思表示

【答案】ACD

【真题研习】下列关于民事权利中的形成权的表述，哪些是正确的？（05年·卷三·58题）

A.形成权只能通过明示方式行使

B.效力待定合同中相对人的催告权并非形成权

C.债权人撤销权属形成权

D.形成权不受诉讼时效期间的限制

【答案】BD