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形式的违法性与实质的违法性
发布日期:2011-08-10    文章来源:互联网
  1、形式的违法性:意指行为违反法规范,违反法的禁止或命令。

  2、实质的违法性:用“违反实定法规”以外的实质的根据来说明违法性的。通说对实质的违法性采取法益侵害说,即违法性的实质是对法益的侵害与威胁。

  形式的违法性与实质的违法性,不一定是相对立的,将二者相结合有利于说明违法性的本质:

  a.当一个行为没有形式违法性时,不能以实质违法性为由肯定形式违法性的存在;但可以用实质违法性概念检测成文刑法(如处罚单纯违反道德的行为,不仅违反宪法,而且在形式上是无效的)

  b.可以根据实质违法性,承认刑法没有明文规定的超法规的违法性阻却事由。



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