[案情]
宁某是一电信经销个体户，2006年7月，宁某到甲地冒用他人身份证以每张428元的价格购买了20部手机卡带回营业地，以每张618的价格售出，赚取差额3800元。2008年4月，甲地移动公司在催缴话费时案发，宁某被抓捕归案。宁某的行为给甲地移动公司造成2.16万元的话费损失。检察机关以宁某犯诈骗罪向人民法院提起公诉。

[分歧]

该案在审理过程中，对宁某的行为是否构成诈骗罪形成了两种不同意见。第一种意见认为，宁某不构成犯罪。理由是：宁某虽然在客观上造成了移动公司话费损失，但其主观上并没有非法占有公私财物的故意，没有使用移动电话，而是予以出售赚取利差，不符合诈骗罪的构成要件。宁某作为一名电信产品经营者，赚取利差是正常的经营活动，虽然违反有关电信部门的规定，但是不能构成犯罪。第二种意见认为，宁某以非法占有为目的，冒用他人身份证，在异地购买手机卡，转手倒卖，从中牟利，其行为构成诈骗罪。

[评析]

笔者同意第二种意见，理由是：

第一，衡量某一行为是否构成犯罪的实质要素是看其社会危害性的大小，本案中，宁某的行为给甲地移动公司造成了 2.16万元的损失，社会危害较大。

第二，宁某在甲地购买手机卡到营业地高价出售，其客观上采用了冒用他人身份证购买手机卡的手段，造成了甲地移动公司话费的损失，扰乱了电信市场秩序，且行为与后果间有法律上的因果关系；主观上有诱导购卡消费者逃避话费的费用，高价出售异地手机卡，暗示可超额使用，并有非法谋取暴利的目的。根据最高人民法院《关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》第9条规定：以虚假、冒用的身份证件办理入网手续，并使用移动电话，造成电信资费损失数额较大的，依照《刑法》第266条的规定，以诈骗罪定罪处罚。

因此，宁某的行为构成诈骗罪。

确山县法院 孙明放