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2011年司法考试《国际法》基础理论问题:总论
发布日期:2010-11-27    文章来源:互联网

  一、国际法的概念、编纂、渊源、国际法与国内法的关系

  直接适用、优先适用(民商事领域)

  与相关国内法并行适用:如特权与豁免领域,国内法细化和补充

  条约须经国内法转化才能适用:如WTO诸协议

  国际法和国内法的关系:一元论和二元论(平行论)、纳入和转化、中国实践

  条约在中国国内的适用

  例题(2005年真题):甲乙两国于1996年签订投资保护条约,该条约至今有效。2004年甲国政府依本国立法机构于2003年通过的一项法 律,取消了乙国公民在甲国的某些投资优惠,而这些优惠恰恰是甲国按照前述条约应给予乙国公民的。针对甲国的上述做法,根据国际法的有关规则,下列哪一项判 断是正确的?

  A.甲国立法机构无权通过与上述条约不一致的立法

  B.甲国政府的上述做法,将会引起其国际法上的国家责任

  C.甲国政府的上述做法如果是严格依据其国内法作出的,则甲国不承担国际法上的国家责任

  D.甲国如果是三权分立的国家,则甲国政府的上述行为是否引起国家责任在国际法上尚无定论

  二、国际法的基本原则

  1.特点(各国公认、构成国际法基础、适用于国际法各个领域、具有强行法的性质)

  2.和平共处五项原则:互相尊重主权和领土完整、互不侵犯、互不干涉内政、平等互利、和平共处。1954年由中印、中缅首倡。

  3.基本原则主要内容:主权平等原则、不干涉内政原则、和平解决国际争端原则、禁止使用武力和以武力相威胁原则、各民族平等和民族自决原则、善意履行国际义务原则

  例题:禁止武力原则的例外是 ( )。

  A.单独自卫和集体自卫 B.预防性自卫

  C.依据宪章的集体强制措施 D.殖民地人民争取民族独立的斗争

  三、国际法的主体

  (一)国际法主体的范围

  国家、政府间的国际组织、争取独立解放的民族解放组织

  (二)国际法的基本主体:国家

  1.国家的四要素

  2.国家的类型(判断哪些为国际法主体,哪些不是)

  3.国家的基本权利(独立、自保、平等、管辖——四种管辖权及相互关系)

  属地管辖权、属人管辖权、保护性管辖权、普遍性管辖权

  管辖权的冲突及协调

  4.国家主权豁免(绝对豁免主义和相对豁免主义、豁免的放弃)

  5.国际法上的承认

  明示承认和默示承认

  对新国家的承认(基于新国家的出现:合并、分离、分立、独立)

  对新政府的承认:(原因:基于革命或政变)、原则:有效统治原则

  6.国际法上的继承(基于领土的变更:合并、分离、分立、独立、部分领土转移)

  例题:甲国与乙国相邻,为谋求共同发展,多年来,两国间签署了若干个双边协议、协定。后甲国分立为东甲、西甲两国。现问,如果所涉各方之间尚没有新的相关协议达成,那么,根据国际法中有关国家继承的规则,对于东甲、西甲两国,下列哪项条约可以不予继承?

  A.甲乙两国间的大陆架划界条约  B.甲乙两国界河航行使用协定

  C.甲乙两国和平友好共同防御条约 D.甲乙两国关于界湖水资源灌溉分配协定

 (三)国际组织

  1.特点、表决制度(全体一致、多数同意、加权表决制、协商一致)

  2.联合国(主要机关:大会、安理会、国际法院等,重点为大会和安理会的职权及表决制度)

  3.联合国的专门机构——特点和性质

  例题:以下关于联合国专门机构的认识,不正确的是( )。

  A.它是政府间的国际组织

  B.它是成员具有普遍性的全球性组织

  C.具有独立的国际法律人格

  D.它是包括经济、社会、文化、技术等专门领域的国际组织以及一般政治性、军事性的国际组织

  四、国际法律责任

  1.国际责任的构成(国家不当行为的构成要件——可归因于国家、违背国际义务)

  可归因于国家的行为:国家机关的行为、经授权行使政府权利的其他实体的行为

  事实上代表国家行事的人的行为、别国或国际组织交由一国支配的行为、前述机关和人员的越权或不法行为、组成新国家的叛乱运动机关的行为、非代表国家行事的特定人员的行为

  直接责任和间接责任的区别

  2.排除不当性的情况

  自愿同意、对抗与自卫、不可抗力和偶然事故、危难或紧急状态

  3.国际责任的形式

  终止不当行为、恢复原状、赔偿、道歉、保证不再重犯、限制主权

  4.国际责任制度新发展

  a国际刑事责任的“双罚原则”

  b.国际刑事法院的管辖权范围——灭绝种族、侵略、战争、反人类的国际罪行

  c.国际法不加禁止的行为的损害赔偿责任

  赔偿责任主体的三类不同情形:国家责任、双重责任、营运人责任(无论国家或私人)

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