【含义】共同犯罪的成立条件----指共同犯罪这一特殊的犯罪形式的成立必须具备的条件。它揭示共同犯罪与单独犯罪的区别。至于共同犯罪构成什么罪，则取决于二人以上的共同故意犯罪行为符合何种具体的犯罪构成。根据我国刑法的规定，共同犯罪的成立条件是：必须二人以上、必须有共同故意、必须有共同行为。

　　一、必须二人以上

　　共同犯罪的主体必须是“二人以上”，即二人共同故意犯罪时便可成立共同犯罪。“二人”是最低要求，至于“以上”至多少人，则并无限制。但这里的“二人以上”不是泛指一切人，而是必须符合犯罪主体要件的人，就自然人而言，必须是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人,由于刑法规定单位可以成为某些犯罪的主体，故两个以上的单位以及单位与自然人共同实施的犯罪，可能构成共同犯罪。

　　根据上述条件以及刑法关于犯罪主体的规定，以下几点特别值得注意:采集者退散

　　1、一个达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人，利用没有达到刑事责任年龄、不具有刑事责任能力的人实施犯罪行为的，不构成共同犯罪。利用者被称为间接正犯（间接实行犯）。

　　2、单位犯罪时，直接负责的主管人员及其他直接责任人员，与该单位本身不成立共同犯罪。

　　3、两个已满14周岁不满16周岁的人，或者一个已满16周岁的人与一个已满14周岁不满16周岁的人，共同故意实施刑法第17条第2款规定之罪的（即八类犯罪），才成立共同犯罪。实施此外之行为的，不成立共同犯罪。

　　二、必须有共同故意

　　（一）共同故意的含义

　　共同犯罪必须是“共同故意”犯罪。“故意”当然是犯罪的故意；“共同”不仅具有“相同”的含义，而且具有“合意”的含义。“共同故意”包括两个内容：（1）各共犯人均有相同的犯罪故意；（2）各共犯人之间具有意思联络。

　　1、共同故意要求各共犯人都明知共同犯罪行为的性质、危害社会的结果，并且希望或者放任危害结果的发生。所谓相同的犯罪故意，则指各共犯人均对同一罪或同几个罪（共同犯数罪时）持有故意，而且这种故意只要求在刑法规定的范围内相同，不要求故意的形式与具体内容完全相同。就故意的形式而言，双方均为直接故意、双方均为间接故意以及一方为直接故意另一方为间接故意时，只要是同一犯罪的故意，皆可成立共同犯罪；就故意的具体内容来说，只要求各共犯人具有法定的认识因素与意志因素，即使故意的具体内容不完全相同，也可成立共同犯罪。例如，实行犯与教唆犯的故章，在具体内容上就有差异，但不影响共同犯罪的成立。

　　2、共同犯罪故意要求各共犯人主观上相互沟通，彼此联络，都认识到自己不是在孤立地实施犯罪，而是在和他人一起共同犯罪。

　　值得研究的是“片面共犯”。片面共犯是指参与同一犯罪的人中，一方认识到自已是在和他人共同犯罪，而另一方没有认识到有他人和自己共同犯罪。片面共犯可能存在三种情况：

　　（1）片面的共同实行，即实行的一方没有认识到另一方的实行行为。

　　【例如】乙正欲对丙实施强奸行为时，甲在乙不知情的情况下，使用暴力将丙打伤，乙得以顺利实施奸淫行为。

　　（2）片面的教唆，即被教唆者没有意识到自己被教唆的情况。

　　【例如】甲将乙的妻子丙与他人通奸的照片和一支枪放在乙的桌子上，乙发现后立即产生杀人故意，将丙杀死。

　　（3）片面的帮助，即实行的一方没有认识到另一方的帮助行为。

　　【例如】甲明知乙正在追杀丙，由于具与丙有仇，便暗中设置障碍物将丙纤倒，从而使乙顺利地杀害丙。对此如何处理，中外刑法理论上都存在较大争议。有人否认片面共犯的概念，认为片面共犯不成立共同犯罪；有人肯定片面共犯的概念，认为所有片面共犯都成立共同犯罪；有人只承认片面教唆犯与片面帮助犯，有人仅承认片面帮助犯。我国刑法理论大多肯定片面的帮助犯。

　　【分析】

　　甲、乙共谋杀害在博物馆工作的丙，两人潜入博物馆同时向丙各开一枪，甲击中丙身边的国家重点保护的珍贵文物，造成文物毁损的严重后果；乙未击中任何对象。关于甲、乙的行为，下列哪一选项是正确的？

　　A、甲成立故意毁损文物罪，因为毁损文物的结果是甲故意开枪的行为造成的

　　B、甲、乙成立故意杀人罪的共犯采集者退散

　　C、对甲应以故意杀人罪和过失损毁文物罪实行数罪并罚

　　D、甲的行为属于一行为触犯数罪名，成立牵连犯

　　【解析】

　　甲、乙二人有共同的杀人故意，亦有共同的杀人行为，二人成立故意杀人罪的共犯，打击错误是指由于行为本身的差误，导致行为人所欲攻击的对象与实际受害的对象不一致。应在故意内容与客观行为相统一的范围内认定犯罪。因此，对甲只能以故意杀人未遂论处。

　　（二）没有共同故意的情形

　　根据“共同故意”这一条件的要求，下列情形不成立共同犯罪：

　　1、共同过失犯不成立共同犯罪。因为共同犯罪之所以比单独犯罪具有更大的社会危害性，在于它是基于共同犯罪故意结成的犯罪活动的整体。而过失犯罪的特点决定了共同过失犯罪不可能具有共同犯罪所要求的那种整体性。共同过失犯罪时，只要根据各人过失犯罪的情况分别定罪量刑即可，不需要以共同犯罪论处（刑法第25条第2款）。

　　2、故意犯罪行为与过失犯罪行为不成立共同犯罪。如看守所值班武警擅离职守，重大案犯趁机脱逃。前者为过失，后者为故意，客观上虽然有一定联系，但不成立共同犯罪。故意（过失）行为与无罪过行为，更不可能成立共同犯罪。

　　3、同时犯不成立共同犯罪。同时犯是指二人以上同时以各自行为侵害同一对象，但彼此之间无意思联络的情况。例如，甲、乙二人趁商店失火之机，不谋而合的同时到失火地点窃取商品。由于二人主观上没有意思联络，故不成立共同犯罪。

　　4、先后故意实施的相关犯罪行为，彼此没有主观联系的，不成立共同犯罪。例如，甲先到丙家窃取电视机，乙后到丙家窃取一辆摩托车。二人虽然实施了相同的盗窃行为，且都是在丙家作案，但由于缺乏“共同”故意，所以不成立共同犯罪。

　　5、超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。例如，甲教唆乙盗窃丙女的财物，乙除实施盗窃行为之外，还强奸丁丙女，甲对此毫不知情。甲、乙二人固然成立盗窃罪的共同犯罪，但不成立强奸罪的共同犯罪。

　　6、事前无通谋的窝藏、包庇、窝赃、销赃行为，不构成共同犯罪。但如果事前有通谋的，则成立共同犯罪（参见刑法第310条第2款）。

　　三、必须有共同行为

　　共同犯罪是二人以上“共同故意犯罪”。犯罪是危害社会的行为，因此，成立共同犯罪当然要求有共同行为。“行为”指犯罪行为，“共同行为”不仅指各共犯人都实施了属于同一犯罪构成的行为，而且指各共犯人的行为在共同故意支配下相互配合、相互协调、相互补充，形成为一个整体。“共同行为”意味着各共犯人的行为都是共同犯罪行为这二整体的组成部分。在发生了危害结果的情况下，各共犯人的行为作为一个整体与危害结果之间具有因果关系，因而也可以肯定各共犯人的行为与危害结果之间具有因果关系。

　　共同犯罪行为的表现形式可能出现三种情况：

　　（1）共同作为，即各共犯人的行为都是作为；来源：考试大的美女编辑们

　　（2）共同不作为，即各共犯人的行为都是不作为；

　　（3）作为与不作为相结合，即部分共犯人的行为是作为，部分共犯人的行为是不作为。

　　共同犯罪行为的分工可能表现为四种情况：

　　（1）实行行为，按照通说，是指刑法分则所规定的犯罪构成客观要件的行为；

　　（2）组织行为，即组织、策划、指挥共同犯罪的行为；

　　（3）教唆行为，即故意唆使他人犯罪的行为；四是帮助行为，即对实行犯罪起辅助作用的行为。

　　【分析】

　　分析下列与犯罪故意和共犯有关的说法哪些是正确的？

　　A、甲一开始不知道现住自己家的张三是罪犯而收留，但在知道其是杀人犯后仍然加以隐藏的，可以构成窝藏罪；

　　B、乙为发展公司业务而正常申请贷款100万元。取得贷款不久，公司业务停滞，乙便将贷款转贷牟利，不构成高利转贷罪；

　　C、丙发现李四挪用公款所取得的款项放在家中，尚未使用，就“借用”李四的公款50万元购买毒品，丙属于挪用公款罪共犯；

　　D、丁（非国家工作人员）一开始并不知道丈夫田某多次受贿的事实，但在行贿人王五告知丁其有求于田某时，丁接受了王五提供的财物，丁构成受贿罪。

　　【解析】

　　A正确，事先未与被窝藏、包庇的犯罪分子通谋，而在事后予以窝藏、包庇的，是窝藏、包庇罪；如果事先通谋，即窝藏、包庇犯与被窝藏、包庇的犯罪分子，在犯罪活动之前，就谋划或合谋，答应犯罪分子作案后给予窝藏、包庇的，应以共同犯罪论处。

　　B正确，高利转贷罪，是指以转贷为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，违法所得数额较大的行为。考试大论坛

　　C错误，最高院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第8条规定，挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚。李四单独挪用公款放在家中，意味着挪用公款的实行行为已经实施完毕，不存在形成共犯的空间。丙知道李四家中有挪用的公款而“借用”的，既没有与李四共谋挪用，也没有指使或参与策划李四挪用，所以不构成挪用公款罪的共犯。

　　D正确，国家工作人员的近亲属或情人向国家工作人员代为转达行贿者的请托事项，收受行贿者的财物并告知该国家工作人员的，构成共同犯罪。