【案情】2007年5月1日长假，王某到一家大酒店与谢某等人赌博。在赌博中王某输给谢某人民币7000元。王某怀疑谢某等人在赌博中作弊，便说要回家拿钱来还赌债。谁知，王某没有回家，而是找到李某、苏某、徐某等几个朋友，请他们帮忙去抢回赌资。四人拿着砍刀、匕首等凶器乘坐出租车返回酒店，要求谢某退回输掉的7000元赌资。面对王某等人的威胁，谢某说什么也不愿意把赌赢的钱再退回去。王某一帮人看到这情况，就一拥而上，将谢某砍伤，并从谢某身上抢走了7000元。看看输掉的钱又拿了回来，王某就打算马上离开，他让其他三人在屋里等着，自己出门去叫出租车。这时候，随同王某来酒店要赌资的另外三个人，看见赌桌上还放着不少的现金，就一哄而上、把剩余的2700元钱给瓜分了。后来经鉴定，谢某的伤情构成轻伤。

    【争议焦点】

    1、王某的行为应定故意伤害罪还是赌博罪，还是数罪并罚？

    2、李某、苏某、徐某的行为定故意伤害罪和抢劫罪，还是数罪并罚？

    【评析】

    笔者认为对王某的行为应定故意伤害罪。理由如下：1、《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第七项规定：“抢劫赌资、犯罪所得的赃款赃物的，以抢劫罪定罪，但行为人仅以其所输赌资或所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处罚。”赌博本身是违法行为，赌资是赃款，依法应予没收，上缴国库；赌债是不受法律保护的债权。但是，在赌博行为尚未被公安机关发觉、查处之前，赌资尚未被依法扣押、占有、保管、控制，还不能视为国家财产。王某从被害人手中抢回的仅是其所输的赌资，其行为并未侵害国家财产所有权和他人的合法财产所有权，故不构成抢劫罪。2、我国刑法规定的赌博罪要求以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业，但该案例并未交待王某有聚众、开赌场或者以赌博为业等情形，所以不能认定他构成赌博罪。3、王某等人的暴力行为直接造成了谢某的轻伤后果，符合故意伤害罪的构成要件，应当构成故意伤害罪。

    笔者认为李某、苏某、徐某的行为构成故意伤害罪和抢劫罪，应当数罪并罚。在这个案例中，对李某、苏某、徐某的行为应分两个阶段衡量。在前一阶段，四人主观上存在着同一个犯罪故意，就是抢回王某所输的赌资，客观上协同实施了抢回赌资的行为，四人行为构成了共同犯罪，都应以故意伤害罪论。而后一阶段，是李某、苏某、徐某三人超出了事先预谋的犯意之外，临时起意、单独实施的行为，在刑法理论上称作片面共犯，对于片面共犯，应当按照其行为所构成的犯罪对行为人单独论处。因而，应由李某、苏某、徐某单独对后一行为承担刑事责任。再从犯罪的不同阶段分析，前一阶段四人抢回赌资的行为从预备到实施到既遂，整个犯罪过程已经完成。而后一阶段的抢劫行为，是一个新的完整的犯罪，王某既没有参与这起犯罪的预谋，也没有参与实施和分赃，因而不构成后一犯罪。李某、苏某、徐某三人对后一行为应承担抢劫罪的刑事责任，且对该三人应数罪并罚。

作者：龙南法院 李捷