原告：贾某某，男，汉族，X年X月X日生。

委托代理人：马某甲，男，河南葛天律师事务所律师。

被告：杨某某，女，汉族，X年X月X日生。

委托代理人：马某乙，男，河南德典律师事务所律师。

原告贾某某诉被告杨某某抚养关系纠纷一案，原告于2009年6月23日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告贾某某及其委托代理人马某甲，被告杨某某的委托代理人马某乙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告贾某某诉称：原、被告于2006年3月2日因感情不和协议离婚，约定婚生女贾X（X年X月X日生）、婚生子贾XX（X年X月X日生）由被告杨某某抚养。离婚后被告拒不履行抚养义务，严重影响了子女的生活学习，请求

判令：1、变更贾XX、贾X的抚养权归原告；2、被告承担贾XX、贾X的抚养费。

被告杨某某辩称：1、原告诉请不符合变更子女抚养关系的法定条件，应予以驳回；2、被告并非不履行抚养义务，而是因原告将被告赶出仁和旅馆，使被告丧失了经济来源，致被告无法按离婚协议约定履行抚养子女的义务；3、原告尚处于缓刑考验期内，变更子女抚养关系对子女健康成长明显不利；4、被告无生育能力，变更子女抚养关系将不利于被告以后的生活。

原告为支持自己的主张，向本院提供的证据有：第一组证据：户口本，证明原告及其子女的身份关系。第二组证据：离婚协议书，证明原、被告离婚时约定子女由被告抚养。第三组证据：（2008）长民初字第x号、第X号民事判决书各一份，证明被告自与原告离婚后即离家，未对子女尽抚养义务。第四组证据：长葛市X街道办事处金庄居民委员会证明，证明被告一直不在家，未对子女尽抚养义务。

被告为支持自己的主张，向本院提供的证据有：（2008）许中刑二终字第X号刑事判决书，证明原告因犯盗窃罪，被判处有期徒刑三年，缓刑三年，目前尚处于缓刑考验期内，不适合抚养子女。

被告对原告提供的第一组证据、第二组证据均无异议，且不违反法律规定，对上述证据，本院予以确认。

被告对原告提供的第三组证据认为：对第x号民事判决书，被告从未签收，尚不具有法律效力。对第X号民事判决书，认为在2008年4月4日前，被告靠旅馆经营收入维持母女三人的生活，原告将被告赶出仁和旅馆后，被告没有了任何收入来源，客观上无法抚养子女，但其过错不在被告而在原告。本院认为，原告提供的第x号民事判决书尚未发生法律效力；第X号民事判决书是针对离婚后财产分割一案，其中并未涉及子女抚养问题，不能证明原告主张，故对该组证据，本院不予采信。被告对原告提供的第四组证据认为，对其真实性无异议，其他意见同对第X号民事判决书的意见。本院认为，该证明显示被告自2009年夏天不在金庄村居住，原告提供的该证据不能证明被告未对子女尽抚养义务，故对该证据，本院不予采信。

原告对被告提供的证据认为：原告判刑问题并不影响其抚养子女，且原告一直在抚养子女；被告至今不回家，未对子女尽到抚养义务。本院认为，原告因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，目前处于缓刑考验期内，从有利于子女身心健康、保障子女合法权益出发，不宜由原告直接抚养子女，故对原告辩解理由，本院不予采信。

综合上述证据，本院确认以下案件事实：2006年3月2日，原告贾某某与被告杨某某因感情不和协议离婚，约定女儿贾X（X年X月X日生）、儿子贾XX（X年X月X日生）由被告杨某某抚养；婚后共同财产仁和旅馆二、三楼的经营收入全部归女方（被告杨某某）抚养子女用。后原告以被告不履行抚养义务为诉至本院，请求依法判决。

本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。本案中，原告贾某某要求变更女儿贾X抚养关系的诉讼请求，因贾X已成人，跟随原告贾某某与被告杨某某生活，由其自行选择。原告贾某某要求变更儿子贾XX抚养关系的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：

驳回原告贾某某的诉讼请求。

本案受理费50元，由原告承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。

审判长董保明

审判员李书军

审判员李占奇

二Ｏ一Ｏ六月十八日

书记员任伟娜