原告江阴"h斯数码动漫有限公司，住所地江苏省江阴市X路X号A座X楼。

法定代表人何某某，该公司董事。

委托代理人金炎，江苏滨江律师事务所律师。

委托代理人刘小锋，江苏滨江律师事务所律师。

被告"h斯数码娱乐制作有限公司(x)，住所地FLAT/x/x’x(香港上环皇后大道中X号联威商业中心X楼A室)。

原告江阴"h斯数码动漫有限公司（以下简称"h斯动漫公司）与被告"h斯数码娱乐制作有限公司(以下简称"h斯娱乐公司)股东出资纠纷一案，本院于2009年4月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2009年6月9日、7月8日两次组织当事人进行证据交换，并于7月8日公开开庭进行了审理。原告"h斯动漫公司的委托代理人刘小锋到庭参加诉讼。被告"h斯娱乐公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案经合议庭评议，现已审理终结。

原告"h斯动漫公司诉称：其系江阴理大研究院有限责任公司(以下简称理大研究院)与"h斯娱乐公司共同出资设立的合营公司。根据公司章程规定，公司注册资本为人民币410万元，自营业执照签发之日起三个月内缴清出资额的20%，其余部分两年内缴清。经调查发现，"h斯娱乐公司出资的人民币x.8元是香港居民x、x以港元x元(折合人民币x.8元)投入，并已于2008年2月1日将该笔出资以装潢款名义付至江阴市金翔装饰装潢有限公司(以下简称金翔公司)后归还。综上，"h斯娱乐公司的行为已构成虚假出资和抽逃出资，应予缴回。现请求判令："h斯娱乐公司立即向"h斯动漫公司缴纳出资人民币x.8元，并负担本案诉讼费用。

被告"h斯娱乐公司未作答辩。

原告"h斯动漫公司为支持其诉讼主张，向本院提供了如下证据：1、"h斯动漫公司《章程》，证明"h斯娱乐公司负有向"h斯动漫公司出资的义务；2、"h斯动漫公司《验资报告》，内容为"h斯娱乐公司委托x、x向"h斯动漫公司(帐户：x)缴存出资，证明"h斯娱乐公司向x、x二人借款人民币x.8元缴纳出资；3、2008年1月31日何某某向理大研究院杨院长出具的《函》，证明"h斯娱乐公司打算借款验资；4、于红出具的《情况说明》及证人证言，证明"h斯娱乐公司借款验资，后于红将借款还给其朋友的过程；5、2008年2月1日"h斯动漫公司通过帐户(x)向金翔公司汇款人民币x元的《中国银行入帐通知书》，摘要附言载明“装潢款”，证明"h斯娱乐公司抽逃出资；6、"h斯娱乐公司的《公司注册资料证明》，证明"h斯娱乐公司的公司主体资格；7、任丽出具的关于于红还款的《情况说明》，内容为其将于红归还的款项还给x、x，证明于红向其借款汇入"h斯动漫公司帐户，随后抽逃出资；8、金翔公司出具的《情况说明》，内容为其与"h斯动漫公司无业务往来，2008年2月1日"h斯动漫公司借用其帐户，汇入人民币x元并做成本票给了任丽，证明"h斯娱乐公司抽逃出资。

被告"h斯娱乐公司未发表质证意见，亦未提供相应证据。

本院对上述证据认证如下：证据1系从工商部门复印，真实性予以确认；证据2系会计师事务所出具，真实性予以确认；证据3仅有复印件，且《函》的落款日期为2008年1月31日，但同年1月30日"h斯娱乐公司即已缴纳港元x元用于出资，故该证据不予确认；证据4于红的证言无其它证据可供印证，不予确认；证据5系复印件，且不能证明"h斯动漫公司汇款用于抽逃出资；证据6系从工商部门复印，真实性予以确认；证据7-8证人任丽、金翔公司均未出庭作证，且其证言无法得到印证，本院不予确认。

经审理查明：2007年12月10日，"h斯娱乐公司与理大研究院共同出资成立中外合资经营企业"h斯动漫公司，注册资本人民币410万元，其中"h斯娱乐公司认缴出资人民币210万元，理大研究院认缴出资人民币200万元，自营业执照签发之日起3个月内缴清出资额的20%，其余部分两年内缴清。

2008年2月22日，江阴诚信会计师事务所有限公司出具诚信验(2008)X号《验资报告》，内容为：截至2008年2月22日止，"h斯动漫公司已收到全体股东缴纳注册资本合计人民币x.8元。实际出资情况为"h斯娱乐公司委托x、x分别于2008年1月30日、1月31日缴存"h斯动漫公司(帐户：x)港元x元，折合人民币x.8元。

上述事实，有"h斯动漫公司《章程》、《验资报告》及当事人陈述等证据予以证实。

本院认为：关于本案实体处理准据法的适用问题，如果股东在出资后又抽逃其出资的，实际上构成了对法人独立财产权的侵害，根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十六条规定，侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律，本案所涉瑕疵出资的侵权行为发生在中华人民共和国内地，故本案纠纷的解决在实体法上适用《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国公司法》。

本案的争议焦点是"h斯娱乐公司是否瑕疵出资。

本院认为，瑕疵出资包括虚假出资和抽逃出资两种情形，所谓虚假出资，是指股东未支付相应对价而取得公司股权。本案中《验资报告》已载明公司股东"h斯娱乐公司实缴注册资本x.8元，即使该款系"h斯娱乐公司委托他人支付，"h斯娱乐公司与他人之间的民事关系亦不影响股东出资的认定，只要出资已实际支付且未抽回，即不能认为"h斯娱乐公司存在虚假出资。所谓抽逃出资，是指股东将已缴纳的出资又通过某种形式转归其自身所有，其构成要件有三：1、公司已有效成立；2、公司股东按章程约定出资到位；3、股东将出资转归己有。在本案中，"h斯动漫公司已于2007年12月10日成立，且《验资报告》载明公司股东"h斯娱乐公司已实缴注册资本x.8元，符合抽逃出资的前两项要件。但抽逃出资的第三项要件，虽然"h斯动漫公司提供了《验资报告》、何某民出具的《函》、《中国银行入帐通知书》、于红、任丽及金翔公司的证言等证据，主张"h斯娱乐公司系借款出资，并于验资后即将出资返还借款人x、x，本院认为，这些证据尚不足以证明"h斯娱乐公司抽逃出资，理由如下：1、无法认定"h斯动漫公司向金翔公司的汇款系抽逃出资。"h斯动漫公司的汇款行为发生于2008年2月1日，而《验资报告》载明截至2008年2月22日止，"h斯娱乐公司已实缴注册资本x.8元。如"h斯娱乐公司已于2008年2月1日抽逃出资，则与《验资报告》载明的至2008年2月22日"h斯娱乐公司已实缴出资的内容相矛盾。"h斯动漫公司的汇款金额为x元，与"h斯娱乐公司出资x.8元数额亦不一致。《验资报告》载明"h斯娱乐公司的出资缴存到"h斯动漫公司的帐户x，而《中国银行入帐通知书》中"h斯动漫公司的汇款帐户为x，两者并不一致。虽然金翔公司书面证明与"h斯动漫公司没有往来，但该证明在本案审理过程中才出具，金翔公司亦未出庭作证，且与《中国银行入帐通知书》中附款摘要载明的汇款用途“装潢款”相矛盾；2、无法认定"h斯动漫公司汇给金翔公司的款项已支付给x、x二人。任丽、金翔公司的证言因其未到庭，本院不予确认其真实性，且该二份证言与于红的证言缺乏资金流向及使用的帐页、原始凭证、x、x的确认等证据予以印证，不能证明汇款已支付给x、x或"h斯娱乐公司。

综上所述，"h斯动漫公司要求股东"h斯娱乐公司归还瑕疵出资的证据不足，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十六条第一款、《中华人民共和国公司法》第二十八条、第二十九条、第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：

驳回"h斯动漫公司的诉讼请求。

案件受理费7673元，由"h斯动漫公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省高级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。(江苏省高级人民法院开户行：南京市X路支行；帐号：x)

审判长张浩

代理审判员朱佳丹

代理审判员周科

二00九年八月十八日

书记员肖某杰