原公诉机关宝鸡市人民检察院。

上诉人（原审被告人）吴××，男，X年X月X日出生于陕西省宝鸡市，汉族，小学文化，农民，暂住宝鸡市X镇X街民政局老家属楼X单元X楼中户（户籍所在地宝鸡市X组X号）。2001年9月7日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八年六个月，2006年10月31日被减刑释放。2010年11月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于宝鸡市X区看守所。

辩护人高某某，陕西高某律师事务所律师。

上诉人（原审被告人）程××，男，X年X月X日出生于陕西省西安市，汉族，小学文化，农民，租住西安市X区政府家属院X号楼X单元X楼西户，户籍所在地陕西省西安市X村X组。2010年11月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现羁押于宝鸡市X区看守所。

原审被告人胡××，男，X年X月X日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，无业，住宝鸡市X区X路X号院一排一号。因犯抢劫罪于2003年3月26日被宝鸡县X区）人民法院判处有期徒刑六年，2007年6月16日减刑释放。2010年12月2日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于宝鸡市X区看守所。

宝鸡市中级人民法院审理宝鸡市人民检察院指控原审被告人吴××、程××、胡××犯贩卖毒品罪一案，于二○一一年十月十九日作出（2011）宝刑一初字第X号刑事判决。宣判后，原审被告人吴××、程××不服，提出上诉。本院立案受理后，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原判认定，2010年8月中旬的一天，被告人吴××在陈仓区X区X号楼X单元一楼西户向被告人胡××贩买3000元白色粉末状毒品海洛因。

2010年11月10日左右，被告人吴××从宝鸡虢镇到西安市大明宫遗址公园附近，通过程××联系，从一名叫“王有来”的人手中以26000元购买白色粉状毒品海洛因58克。

2010年11月16日，被告人吴××从宝鸡虢镇到西安市未央公安分局附近一门面房内，通过程××联系，从“王有来”手中以30000元购买白色颗粒块状毒品海洛因50克。

2010年11月16日晚，公安机关在被告人吴××暂住的陈仓区X镇X街民政局老家属楼X单元X楼中户，查获毒品海洛因106.1克。

2010年11月30日，被告人胡××在宝鸡市西关太平庄引渭渠桥附近，以260元向吸毒人员李×贩卖白色粉末状毒品海洛因4小包，折重0.43克。

2010年12月1日，被告人胡××在金台区X路X号院正在向吸毒人员李×贩卖毒品时被公安机关当场抓获，查获毒品海洛因9小包，重0.98克。

依据上述事实，原审法院认为，被告人吴××、程××、胡××违反国家关于毒品管理的相关规定向他人贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人吴××通过被告人程××居间介绍购买毒品并向他人贩卖，在共同犯罪中被告人吴××起主要作用，系主犯；被告人程××起次要作用，系从犯；被告人吴××、程××参与贩卖毒品海洛因数量大，均应依法惩处。被告人吴××系累犯和再犯，被告人胡××系累犯，均应依法从重处罚。被告人吴××、胡××均系以贩养吸，可依法酌情从轻判处。被告人程××居间介绍他人贩卖毒品，可依法酌情从轻判处。依据《中华人民共和国刑法》第三百四某七条二款（一）项、四某、第三百五十六条、第六十五条一款、第二十五条一款、第二十六条一、四某、第二十七条、第六十四某之规定，以贩卖毒品罪分别判处被告人吴××无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币二万元；被告人程××有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元；被告人胡××犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；随案移送物证手机四某、电子称一台、电话簿、身份证、口香糖盒、香烟盒及纸袋各一个，及公安机关查获收缴毒品，依法予以没收。

被告人吴××上诉提出，原判认定其构成贩卖毒品罪错误，其从未给胡××贩卖毒品，公安机关从其家中查获的毒品并非用于贩卖，其行为应认定为非法持有毒品罪。

其辩护人亦提出相同的辩护意见。

原审被告人程××上诉提出，原判认定其构成贩卖毒品罪证据不足，同案犯吴××的多次供述存在矛盾。请求撤销原判，宣告其无罪。

经审理查明，原审判决认定上诉人吴××、程××及原审被告人胡××犯贩卖毒品罪的事实是清楚、正确的，有经一审开庭举证、质证的下列证据证实：

（一）认定上诉人吴××向胡××贩卖毒品的主要证据有：

1、原审被告人胡××供述，2010年8月中旬的一天，经电话联系，他到虢镇X区吴××家里，吴××让进客厅，吴××的媳妇就进房间里了。他买了10克毒品共3000元，当时付现金2000元，另1000元通过农业银行卡汇付，卡号是一个女人的名字，名字中有“丽”字，他汇款时签了自己名字。

2、证人刘××证明，吴××是其前夫，二人于2005年离婚。吴××从2008年10月份开始在东关小区住，2010年8月份的一天中午12点左右，胡××到她家找过吴××。

3、辨某、指认笔录及照片证明，经原审被告人胡××辨某，确认吴××多次在虢镇X区给他贩卖毒品海洛因。胡××指认虢镇X区X号楼X单元一楼西户系吴××给他卖毒品的住处。经证人刘××辨某确认，胡××于2010年8月份一天中午12点左右去了她家。

4、存款凭条证实，2010年8月13日，胡××向卡号为（略）存入1000元。

5、农业银行卡明细账证实，户名杨××卡号为（略）的银行卡上2010年8月13日现存1000元。

（二）认定上诉人吴××、程××共同贩卖毒品的主要证据有：

1、证人杨××证明，她和吴××同居，并不知道吴××贩毒的事。2010年11月8日左右，吴××借她2万元现金。2010年11月15日，吴××要借3万元，她把自己一张银行卡给了吴。公安机关从她和吴××的住处当场查获了毒品，毛重110.8克。

2、搜查笔录及物证照片证实，公安人员在吴××和杨××居住的卧室查获毒品可疑物共10包，电子秤一个。

3、辨某笔录证实，经程××辨某确认，吴××系通过他介绍购买毒品海洛因的人。经吴××辨某确认，程××系多次在西安未央公安分局附近给他贩卖毒品海洛因的人。

4、通话清单证实，吴××（略）号码的手机于2010年11月16日漫游至西安市，多次和号码为（略）的程××手机通话。

5、毒品收据证实，在吴××和杨××居住的卧室查获毒品可疑物共10包除用于检验所需外，其余依法收缴。

6、毒品检验报告证实，①从吴××、杨××租住处查获的毒品可疑物10包，经检验均检出毒品海洛因成份，其中X号净重1.7克，含量49.89mg/100mg;X号-X号合计净重共10.2克，含量49.89mg/100mg;X号净重52克，含量63.25mg/100mg;X号净重37克，含量58.83mg/100mg;X号净重5.2克，含量36.43mg/100mg。以上净重合计106.1克。

②从程××处查获的野木瓜瓶子内装的白色粉末装物品，经检验未检出毒品海洛因成份。

7、尿液检验报告证实，吴××尿液中含有吗啡成分。

8、上诉人吴××供述，2006年10月他刑满释放后，便与他同时释放的安徽人王卫东带他到西安玩了几天。期间，他通过王认识了其安徽老乡程××。2009年年底，他到西安找到程××说想弄点毒品，程说现在很紧，等过了年再说。2010年11月10日左右的一天，他到西安找程××买毒品，程让他到大明宫遗址公园，二人见面后，程××让人把58克海洛因给他，他给程26000元，后将毒品带回宝鸡。回家后，他将部分毒品碾碎，掺入老福寿药，分装成七小包，纯的毒品自己吸食了一部分。同月15日，程××给他打电话说有50克毒品，每克600元，他说要买。11月16日早，他坐车到西安，在未央分局附近二人见面后，程××将他领到其卖水果附近的一个小房子里，程××打电话让人将毒品送来，他以30000元买了颗粒块状毒品海洛因50克。他买的这些毒品除自己吸食外，还准备向外贩卖，毒品还没有卖出去他就被抓获了。又供，他买毒品的钱一部分是在赌场赢的，另一部分是在村上砖厂入股红利。

9、上诉人程××供述，吴××和他姐夫王卫东在铜川崔家沟煤矿服刑时认识，他通过王认识了吴。此后，吴××多次要求他联系毒品。2010年11月10日，在西安大明宫公园附近，他联系老乡王有来给吴××认识，吴过来购买毒品，他联系王有来同吴见面，但吴××说毒品质量不好，至于二人交易是否成功他不清楚。2010年11月16日，在未央区政府家属院门前他朋友租的门面房内，他给王有来打电话让送毒品过来，吴××说毒品质量不行，拿了3万元毒品。交易中他没得到任何好处，只是给他们帮忙。他和吴××用二个电话号码联系，一个是（略），另一个是（略），吴××的电话是（略）。吴××曾因贩毒被判过刑，他想吴购买毒品是向外贩卖。

10、刑事判决书、释放证明证实，2001年9月7日，吴××因贩卖毒品罪被宝鸡县人民法院判处有期徒刑8年6个月，2006年10月31日被减刑释放。

（三）认定原审被告人胡××向他人贩卖毒品的证据有：

1、证人李×证明，2010年11月30日，在西关太平庄引渭渠桥附近，他以260元从胡××处买了4小包毒品。2010年12月1日上午11时30分左右，他通过电话和胡××联系好准备买毒品，刚到长青路公厕旁就被抓。

2、扣押物品清单、被查获毒品可疑物照片及毒品收缴收据证实，侦查人员从胡××上衣左侧口袋内查获毒品可疑物9小包，上述毒品已被收缴。

3、毒品检验报告证实，从胡××身上查获的毒品可疑物9小包，净重0.98克，检出毒品海洛因成份。

4、辨某笔录证实，经证人李×进行辨某，其确认胡××就是多次在宝鸡市焦化厂引渭渠桥头给他贩卖毒品海洛因的人。

5、原审被告人胡××供述，2010年11月30日，在宝鸡市西关太平庄引渭渠桥附近，他给吸毒人员李×贩卖了4小包毒品海洛因，收260元。2010年12月1日，在金台区X路X号院他下楼准备见李×的时候被抓获，当场从他身上查获毒品海洛因9小包。

6、刑事判决书、释放证明证实，胡××因犯抢劫罪于2003年3月26日被宝鸡县人民法院判处有期徒刑六年，2007年6月16日减刑释放。

上述证据，本院予以确认。

本院认为，上诉人吴××、程××及原审被告人胡××为牟取非法利益，向他人贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。在上诉人吴××、程××共同贩卖毒品犯罪中，吴××出资购买毒品，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。吴××贩卖毒品海洛因111.1克，数量大，又系再犯和累犯，依法应从重处罚；上诉人程××介绍联系上线，其贩卖毒品海洛因106.1克，数量大，但其在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法可从轻处罚；原审被告人胡××贩毒1.41克，系累犯，依法应从重处罚。上诉人吴××及原审被告人胡××均系以贩养吸人员，可依法酌情从轻判处。

对吴××的上诉理由及其辩护人的意见，经查，吴××在侦查阶段多次供述，其通过程××联系，购买毒品意图贩卖谋利，此节有同案犯程××、胡××的供述，证人杨××的证言，搜查、辨某、指认笔录、通话清单、毒品检验报告及物证照片等证据证实，足以认定，故其上诉所称其构成非法持有毒品罪无法律依据，纯系狡辩；其贩卖毒品给胡××一节，不仅有同案犯胡××的供述证实，且证人刘××的证言、辨某笔录、存款凭条及农业银行卡明细账可印证胡××供述的真实性，应予认定，故吴××关于此节事实证据不足的上诉理由不成立，对其辩护人的此节辩护意见亦不予采纳；吴××贩卖毒品数量大，且系毒品犯罪的再犯和累犯，原判根据其具体犯罪情节，结合涉案毒品大部分未流入社会、吴××本人吸食毒品的情况，对其所作判处适当。故其上诉理由不能成立，对辩护人的意见亦不予采纳。

对程××的上诉理由，经查，程××本人在侦查阶段多次供述，吴××通过其本人联系购买了毒品。此节得到了吴××供述及手机通话记录的印证，二被告人关于上述事实的供述也是一致的，足以认定。程××为吴××购买毒品居间联系，与吴××已构成贩卖毒品罪的共犯，且其贩卖毒品数量大，原判根据其在共同犯罪中的地位、作用，已对其从轻处罚。故其上诉理由不能成立。

原审判决定罪准确，判处适当。审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长刘岩

审判员张忠平

代理审判员马党库

二○一二年二月十四某

书记员张清峰