原公诉机关北京市X区人民检察院。

上诉人（原审被告人）冯某，男，36岁（X年X月X日出生），汉族，出生地新疆维吾尔自治区石河子市，初中文化，无业。2005年8月因盗窃被劳动教养一年；2007年10月23日因犯盗窃罪被北京市X区人民法院判处有期徒刑十个月，2008年4月19日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪，于2008年11月7日被羁押，同年12月9日被逮捕。现羁押在北京市X区看守所。

北京市X区人民法院审理北京市X区人民检察院指控原审被告人冯某犯抢劫罪一案，于某○○九年四月二日作出（2009）大刑初字第X号刑事判决。原审被告人冯某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人冯某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

北京市X区人民法院判决认定，被告人冯某于2008年11月7日11时许，到大兴区X村事主唐某某居住的室内趁屋内无人，实施盗窃，欲离开现场时被事主唐某某发现，其与事主进入屋内查看情况时，被告人冯某为抗拒抓捕将事主摔倒并掐其脖子（唐某某经法医鉴定为轻微伤），后被当场抓获。

上述事实，有一审法院经庭审举证、质证并予以确认的被害人唐某某的陈述，证人孙某某的证言，接受案件回执单，人体损伤程度鉴定书，扣押物品清单，刑事判决书及释放证明，到案经过，身份证明等证据证实。

一审法院认为，被告人冯某无视国法，在因实施入室盗窃被发现后为抗拒抓捕而当场对他人使用暴力，其行为已构成抢劫罪，应予惩处。被告人冯某在因犯盗窃罪被判处有期徒刑释放后五年内再犯抢劫罪，系累犯，依法从重处罚。鉴于某告人冯某在抗拒抓捕过程中即被抓获，既未劫取到财物也未给他人造成重大人身伤害，属未遂，对其比照既遂犯减轻处罚。据此，判决：一、被告人冯某犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万二千元。二、扣押作案工具：永久牌黑色26型自行车一辆，予以没收。

上诉人冯某的上诉理由：1、一审判决部分事实没有认定，其曾想和被害人私了，并将手机借给被害人，由被害人打电话叫朋友来谈私了的事；2、原判量刑过重。

上诉人冯某在二审审理期间未向法庭提供新的证据。

经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审判决所据证据，经查，收集合法，并经庭审举证、质证，能够证明案件的真实情况，本院予以确认。

对于某诉人冯某所提一审判决部分事实没有认定，其曾想和被害人私了，并将手机借给被害人，由被害人打电话叫朋友来谈私了的事的上诉理由，经查，冯某所提情节缺乏证据证明，更为重要的是，即使存在该情节，冯某与被害人是否商谈私了，并不影响对其行为性质的认定，亦不属于某定或酌定的从轻处罚情节。故冯某的该项上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。

本院认为，上诉人冯某以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪，依法应予惩处。冯某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。冯某在抗拒抓捕过程中即被抓获，既未劫取到财物亦未造成他人轻伤以上的人身伤害后果，属抢劫未遂，对其可比照既遂犯减轻处罚。一审判决根据冯某入户盗窃转化为入户抢劫的事实、情节，结合其系累犯、属犯罪未遂等情节，对其判处的刑罚并无不当，冯某所提原判量刑过重的上诉理由，缺乏法律依据，本院不予采纳。一审法院根据冯某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于某会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项的规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长陶炜

代理审判员冯某

代理审判员杨立军

二○○九年六月三日

书记员孙某