湖南某永州市中级人民法院

民事裁定书

（2011）永中法民一终字第X号

上诉人（原审原告、反诉被告)刘某X

上诉人（原审原告、反诉被告)赵XX

上诉人（原审原告、反诉被告)陈道X

被上诉人（原审被告、反诉原告)湖南某道州建设工程公司。

上诉人刘某X、赵XX、陈道X因建设工程施工合同纠纷一案，不服道县人民法院（2011）道民重初字第X号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2011年12月7日公开开庭进行审理。上诉人赵XX及其刘某X、赵XX、陈道X的委托代理人柏涛到庭参加诉讼，被上诉人法定代表人朱知星到庭参加诉讼。

本院认为，本案上诉人起诉要求被上诉人给付工程款、质保证及其违约金；被上诉人反诉提出已多付上诉人工程款，要求上诉人返还多付的工程款。双方的诉请均牵涉到工程结算问题，故双方均应对工程造价承担举证责任。因工程造价无法确定，导致原判事实无法查清，原审法院在对涉案工程造价进行鉴定时，只向上诉人刘某X等送达了催缴鉴定费的书面通知，未向被上诉人湖南某道州建设工程公司送达催缴鉴定费的书面通知，属举证责任分配不当，故原判认定事实不清，程序违法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（三）、（四）项之规定，裁定如下：

一、撤销道县人民法院（2010）道民重初字第X号民事判决；

二、本案发回道县人民法院重审。

审判长刘某平

审判员唐建华

代理审判员李秋云

二○一二年一月十六日

代理书记员蒋湘

附相关法律条文：

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

……

（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

……