重庆市第一中级人民法院

刑事裁定书

（2011）渝一中法刑终字第x号

原公诉机关（略）人民检察院。

上诉人（原审被告人）曾某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，高中文化，无业，住（略）。2009年11月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八个月，2010年4月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年6月26日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于（略）看守所。

（略）人民法院审理（略）人民检察院指控原审被告人曾某犯贩卖毒品罪一案，于2011年9月26日作出（2011）沙法刑初字第x号刑事判决。原审被告人曾某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原判决认定，2011年6月26日上午，被告人曾某经事前电话联系，在（略）双碑立交桥，以200元的价格将一小包毒品贩卖给周某甲、周某乙，交易完成后被公安民警抓获，被公安民警当场从曾某身上查获毒资200元及毒品两小包，从周某甲身上查获毒品一小包。经称重和鉴定，从曾某身上查获的两小包毒品净重0.2克，从周某甲身上查获毒品一小包净重0.1克，均从中检出甲基苯丙胺。

上述事实，有经原审法院庭审质证并予以确认的下列证据证实：证人周某甲、周某乙的证言，提取笔录，称重笔录，扣押物品文件清单，指认毒品、毒资及称重照片，毒品检验报告，到案经过，（略）人民法院（2009）沙法刑初字第X号刑事判决书，刑满释放证明书及被告人曾某的供述。

原判决认为，被告人曾某为谋取非法利益，明知是毒品而予以贩卖，构成贩卖毒品罪。被告人曾某曾某贩卖毒品罪被判刑，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系累某、毒品再犯，应当从重处罚。鉴于被告人曾某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：被告人曾某犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元；将被告人曾某的违法所得赃款200元予以收缴，上缴国库。

上诉人曾某提出公安民警没有在交易现场从其身上搜缴两小包毒品，周某甲、周某乙在民警的安排下诱导其犯罪，原判量刑过重的上诉意见。

经审理查明，2011年6月26日上午，上诉人曾某贩卖0.1克毒品给周某甲、周某乙，尔后，公安民警立即从其身上查获毒品0.2克及毒资200元的事实和证据与一审相同，本院予以确认。

本院认为，上诉人曾某明知是毒品而予以贩卖，构成贩卖毒品罪。在案证据证实曾某在贩卖一小包毒品给周某甲、周某乙后，公安机关立即从曾某身上查获了净重0.2克的两小包毒品，该0.2克毒品虽然不是在交易过程中被查获，依法仍应计入其贩卖毒品的数量；没有证据证实周某甲、周某乙系在民警的安排下诱导曾某犯罪。上诉人曾某提出没有在交易现场从其身上搜获两小包毒品，周某甲、周某乙在民警的安排下诱导其犯罪的上诉理由不能成立。上诉人曾某曾某贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪，系累某、毒品再犯，依法予以从重处罚。鉴于曾某归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。原判决综合考虑了上诉人的犯罪事实、累某、毒品再犯及其认罪态度等情节，在法定刑幅度内量刑适当，故对上诉人提出原判量刑过重的上诉意见不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉,维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长贺某某

代理审判员陈某

代理审判员汪某某

二○一一年十一月十日

书记员汪某