辽宁省沈阳市中级人民法院

民事裁定书

[2011]沈中民三终字第X号

上诉人（原审被告）：沈阳市XX设备厂。

被上诉人（原审原告）：沈阳市XX饮水水箱制造厂。

上诉人沈阳市XX设备厂与被上诉人沈阳市XX饮水水箱制造厂承揽合同纠纷一案，不服沈阳高新技术产业开发区人民法院（2011）沈高开民初字第X号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2011年11月1苋硎罄溃ㄒ榉勺沙笥猩迸茉壑o担任审判长并主审、审判员曹杰、审判员姚军参加评议的合议庭，对本案进行了审理。

本院认为：本案原审审理存在如下问题：一、2010年5月15日签订的“钢板喷塑水箱施工安装合同”中明确约定“生活水箱市政水二次加压泵站甲方（XX）委托乙方（XX）办理泵站卫生许可证…工程施工完毕，完工试水合格办理完卫生许可后付至合同金额的70%”。而泵站卫生许可证至今未能办理,如非因XX一方的责任或不可抗力等法定因素所致，则不能认定XX已全面履行了合同义务，有权要求上诉人支付对价；二、原审将泵站卫生许可证至今未能办理归责于XX一方未能尽到配合义务，即未能提供办理卫生许可证所必须的供水协议等相关材料。而本案中双方均主张供水协议应由对方提供，且合同中也未作出明确约定。根据合同法规定，合同约定不明且不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。本案原审未能查明可以援引的依据，即判令由上诉人承担举证不能的后果显属事实依据不足。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(三)项之规定，裁定如下：

一、撤销沈阳高新技术产业开发区人民法院（2011）沈高开民初字第X号民事判决;

二、发回沈阳高新技术产业开发区人民法院重审。

二审案件受理费5341元，退还上诉人沈阳市XX设备厂。

审判长周&x

审判员曹杰

代理审判员姚军

二O一一年十一月十七日

书记员唐娜

本案裁定所依据的相关法律

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百五十三条第一款第(三)项：原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；