原公诉机关米脂县人民检察院。

上诉人（原审被告人）王xx，

米脂县人民法院审理米脂县人民检察院指控原审被告人王xx犯贩卖毒品罪一案，于2010年11月5日作出（2010）米刑初字第X号刑事判决。原审被告人王xx不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原审判决认定：

1、2010年6月29日23时下午，吸毒人员钟喜军在被告人王xx家中以每克l60元的价格购买约20克毒品海洛因。

上述事实，有经过原审庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：

（1）买毒人钟喜军证明，2010年6月29日7时许，他通过电话联系在王xx家中以每克160元的价格向王某买20克毒品海洛因。

（2）被告人王xx供述,2010年6月29日7时许，钟喜军通过电话联系在他家以每克160元的价格购买了20克毒品海洛因。

2、2010年6月30日下午，吸毒人员钟喜军与被告人王xx电话约定以每克l60元的价格购买20克毒品海洛因，后二人在王xx家中进行交易时被抓获。从王xx处查获可疑毒品20.2126克。

上述事实，有经过原审庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：

（1）买毒人钟喜军证明,2010年6月30日下午6时许，他通过电话联系王xx，并约定以每克160元的价格购买20克毒品，后在王xx家门口交易时被抓获。

（2）被告人王xx供述,2010年6月30日下午，钟喜军给他打电话要购买毒品，并约定以每克160元的价格购买20克毒品海洛因，后钟喜军和他在其家门口准备交易时被抓获，并从他身上查获20克毒品海洛因。

（3）提取笔录及称量笔录证实，2010年7月1日米脂县公安局干警从被告人王xx身上提取用红塑料纸包装的白色柱状可疑毒品两小包。经称量共计20.2126克。

（4）榆林市公安局司法鉴定中心榆公(司法)鉴(理)字[2010]X号鉴定书证实，从被告人王xx处提取的毒品中检出海洛因、吡拉西坦成份。

（5）米脂县公安局现场检测报告书证实，被告人王xx近期吸食毒品海洛因。

（6）通话记录证实，被告人王xx与吸毒人员钟喜军的通话记录情况。

（7）户籍证明证实，被告人王xx出生于l968年l2月27日。

综上，被告人王xx共贩卖毒品海洛因40.2126克。

据此，原审法院认为，被告人王xx违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，以被告人王xx犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币x元。

王xx上诉认为，其身上查获的20.2126克毒品海洛因不应认定在其贩卖毒品的数量内，且其系初犯，请求从轻处罚。

经二审审理查明，2010年6月29日至6月30日，上诉人王xx两次给钟喜军贩卖毒品海洛因40.2126克的事实清楚，证据充分。原审判决认定本案事实的被告人供述、证人证言、称量笔录、鉴定文书等证据均经原审法院庭审举证、质证。并经查证来源合法，证据间相互印证，本院予以确认。

本院认为，上诉人王xx向他人贩卖毒品海洛因40.2126克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。王xx认为从其身上查获的20.2126克毒品海洛因不应认定在其贩卖毒品的数量内，且其系初犯，请求从轻处罚，经查，根据《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈纪要》的规定，被查获的毒品应认定为其贩卖毒品的数量。原判根据其贩卖毒品的数量和情节已对其作出了适当判处。故其上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长苏晓娟

代理审判员胡晓慧

代理审判员黄晓娜

二0一一年一月十二日

书记员李海熙