上诉人（原审被告）：宋某，男，X年X月X日生，汉族。

委托代理人：解XX，男，X年X月X日生，汉族。

被上诉人（原审原告）：王XX，男，X年X月X日生，汉族。

委托代理人：张武彬，河南凯光律师事务所律师。

上诉人宋某因与被上诉人王XX合同纠纷一案，不服河南省嵩县人民法院（2010）嵩车民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宋某的委托代理人解XX，被上诉人王XX及其委托代理人张武彬均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原审法院经审理查明：王XX与宋某于2008年8月15日签订协议，约定由王XX负责安装宋某的车村医药公司住宅楼阳台封闭工程，每平方米价格115元，总工程款以实结算；付款办法为阳台框架封闭结束，宋某验收合格付给王XX50%工程款；工程全部结束，宋某验收合格后付足王XX全部工程款；工期一个月。自2008年8月15日至2008年9月15日，如到期不能完工，赔偿违约金5％；工程款不按协议支付，赔偿违约金5％。协议签订后，王XX按约定为宋某完成了737平方米的阳台封闭工程。2008年11月，宋某付给王XX工程款x元。2009年1月22日，王XX再次向宋某要剩余工程款，宋某协议将自己所有的车村医药公司住宅楼西六楼一套134平方米的住房一套抵押给王XX，并约定如果王XX需要购房，宋某将此房按成本价每平米650元卖给王XX；如王XX不需要购房，宋某待整栋楼交付使用时，等款全部结清后，此套房子由宋某收回，如王XX转让此套房子时，必须经宋某同意，扣除王XX全部结算款项，多余部分交给宋某。之后宋某在王XX不知情的情况下将抵押房产卖给案外人张东方。王XX多次要求宋某交房，宋某拒绝交房，引发讼争。

以上事实有以下证据在卷资证：1、王XX提供的、宋某确认无异议的2008年8月15日王XX和宋某签订的工程承包协议一份；2、2009年1月22日王XX和宋某签订的抵押协议一份；3、证人解某、楚银川证明封闭阳台737平方米的证言；4、宋某提供的王XX在车村社会法庭提交的诉状副本一份，证明王XX在2008年11月12日收宋某工程款2万元，王XX对该事实予以认可。

另：宋某提供的施保国、宋某仙证明王XX承包的宋某阳台封闭工程在2008年11月16日尚未开工的证言因证据为复印件，王XX拒绝质证，该院不予采信。

原审法院认为：依法订立的合同，受法律保护。王XX和宋某于2008年8月15日签订了阳台封闭工程合同，王XX按照约定为宋某完成了737平方米的阳台封闭，宋某应该按照约定价格为王XX支付工程款x元。虽然宋某在诉讼中称工程未进行决算，但宋某支付王XX工程款2万元、将房屋一套抵押给王XX以保证工程款给付、宋某自称2009年4月22日支付王XX6万元的行为，以及王XX所封闭阳台的楼房宋某已基本全部出售的事实，均说明宋某认可了王XX阳台封闭工程已经完工。在王XX讨要工程款时，宋某通过协议自愿将房屋一套交付王XX，承诺王XX购买该房屋时按成本价每平方米650元出售，此协议实际是保证原合同履行的从合同。由于宋某违背诚信，擅自将已经抵押给王XX的房屋卖给案外人，导致从合同履行不能，王XX和宋某仍应按照阳台封闭工程合同履行义务。宋某已于2008年11月12日支付工程款2万元，余款x元应支付王XX，并按约定支付王XX违约金4327.75(x×5％=4327.75)元，但王XX诉求4200元，应以王XX要求数额为准。王XX诉请宋某交付房屋，因该房屋已转卖给他人，造成实际履行不能，因此该请求不予支持。宋某辩称其于2009年4月22日又支付王XX6万元，因无提供证据，王XX不予认可，该院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，原审判决：一、宋某于判决书生效后十日内支付王XX工程款x元；二、宋某于本判决生效后十日内支付王XX违约金4200元；三、驳回王XX其他诉讼请求。本案受理费2085元，由王XX承担585元，宋某承担1500元。王XX预交不退，待执行时一并清结。

宋某上诉称：本案一审判决事实不清，程序违法。宋某支付王XX工程款x元属于认定事实错误。因为在一审时，宋某有证人到庭出庭证明于2009年4月22日在家中支付给王XX6万元，而庭审法官不让指证，而偏听偏信王XX一方。一审王XX事实上并没有正式交工和决算。虽然王XX和宋某双方有施工草协议，但是工程质量确实没有保障，原审判决在认为部分却称：宋某认可了王XX阳台封闭工程已经完工，通过协议自愿将房屋一套交付王XX，由于宋某违背诚信，擅自将已经抵押给王XX的房屋卖给案外人。而协议真实意思是：如王XX方不需要购房，宋某待整栋楼房交付使用时，结算完毕待款全部结清后，此套房子由宋某收回，如王XX能转让此套房子，必须经宋某同意扣除王XX全部结算款项，多余部分交给宋某。综上，请求撤销（2010）嵩车民初字第X号民事判决第一、二项。

王XX答辩称：宋某称于2009年4月22日在家中支付给王XX6万元，没有证据证明。宋某认为原审法院程序违法不成立，事实是宋某没有按举证通知要求向法庭提供证据，也没有向法院提交证人出庭申请书，并且让证人旁听法庭审理，是其自己违反了举证规则的规定，反而指责法官违反程序。综上，原审认定事实清楚，上诉理由不能成立，应驳回上诉，维持原判。

本院经审理查明的事实与原审一致。

本院认为：王XX和宋某于2008年8月15日签订了阳台封闭工程合同，王XX按照约定为宋某完成了737平方米的阳台封闭，宋某应该按照约定价格为王XX支付工程款x元。宋某已于2008年11月12日支付工程款2万元，余款x元应支付王XX，并应按约定支付王XX违约金。宋某上诉称其于2009年4月22日支付王XX6万元，因其未提供有力证据，王XX也不予认可，故本院不予采纳。综上，宋某的上诉理由依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1520元，由上诉人宋某承担。

本判决为终审判决。

审判长朱勤社

代审判员吴爱霞

代审判员沈可可

二○一一年七月四日

书记员常利锋