陕西省西安市中级人民法院

民事判决书

（2011）西民一终字第x号

上诉人（原审被告）刘某

被上诉人（原审原告）周XX

委托代理人顾X,陕西其源律师事务所律师。

上诉人刘某因与被上诉人周XX离婚纠纷一案，不服西安市X区人民法院（2010）雁民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘某、被上诉人周XX及其代理人顾X到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原审法院经审理查明，周XX、刘某双方于2003年11月经人介绍相识，2006年1月9日登记结婚，X年X月X日生一女刘某诺。婚前双方感情尚可，婚后双方由于家庭琐事发生矛盾，致使夫妻感情不睦。2008年8月17日周XX、刘某协议离婚，双方在离婚协议上签字确认，但之后均未按离婚协议约定履行。周XX将孩子带到自己父母家里，孩子目前由周XX母亲照顾。2008年11月、2009年6月周XX曾两次向法院起诉离婚，法院均依法驳回了周XX的诉讼请求。后双方夫妻关系未得到改善，现周XX再次以夫妻感情破裂为由要求离婚。刘某未到庭应诉。

原审法院经审理认为，《中华人民共和国婚姻法》明确规定：“人民法院审理离婚案件，应当进行调解，如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。”本案中，周XX、刘某在登记结婚后，夫妻感情尚可，后双方由于家庭琐事发生矛盾，致使夫妻关系不睦。周XX曾两次起诉离婚未果，后双方夫妻关系未得到改善，证明夫妻感情确已破裂。故周XX要求离婚的诉讼请求，依法予以支持。鉴于孩子目前随周XX生活，从有利于孩子健康成长出发，结合本案实际情况，周XX抚养孩子较为适宜，遂依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条的规定，作出判决：一、准许原告周XX与被告刘某离婚。二、婚生女刘XY由原告周XX抚养，被告刘某每月支付婚生女抚养费500元至独立生活止。被告刘某对婚生女每月有一次探视权，原告周XX必须积极协助被告刘某进行探视。本案案件受理费300元，由周XX、刘某各半负担。

上诉人刘某不服上述判决，向本院提起上诉称：根据我国现行法律规定的“原告就被告原则”，现案审判法院为原告所在地法院，并非被告所在地法院。其家庭住址长期没有改变，家里电话以及个人手机均已使用十年以上，并且一直畅通。原审法院从未通知其开庭日期，未能履行充分的告知义务。所有证据未经过当庭质对，仅凭法官主观臆断，侵害了其上诉人的权利。在其家庭住址，电话及手机长期未变，并保持畅通的情况下，原审法院未采取直接送达、留置送达、委托送达、邮递送达等方式，直接启用公告送达，造成至今其没有收到原审起诉书，错过法庭答辩机会和对证据查阅质证。认为原审判决程序违法，认定事实不清，主要证据不足，请求撤销原审判决，依法驳回周XX的诉讼请求。

被上诉人周XX答辩称，双方自结婚起，其与刘某一直在其单位居住，后刘某一直居无定所。2010年刘某在四川起诉抚养权一案中，提供的住所是西安市X区阳阳国际。同时在互联网上，刘某以“伤心丈夫”的网名发表的一些话题，证明他以不出庭，不应诉等手段拖延。认为原审法院送达、审判程序合法，判决正确，请求维持。

经审理查明，周XX于2008年11月10日、2009年6月22日曾两次在西安市X区人民法院提起诉讼，要求离婚，均未予准许。刘某和周XX共有财产洗衣机一台，现在周XX处。原审判决查明其余事实属实。

本院认为，刘某和周XX自由恋爱结婚，婚后双方因家务琐事发生矛盾，致夫妻关系不睦。双方本应主动沟通，化解矛盾，珍惜情分。双方曾协议离婚未果，周XX两次起诉要求离婚，未被准许，但双方关系并未得以改善。双方曾为孩子抚养权发生争执，公安机关虽出面调解，但双方关系更加恶化，足以说明夫妻感情确已破裂。现周XX再次起诉要求离婚，依法应以准许。鉴于孩子目前年龄尚小，从双方工作、生活实际状况考虑，为有利孩子成长，刘XY由周XX抚养较为适宜，刘某应当承担适当的抚养费并享有探视权利。刘某的上诉理由，经审查，周XX两次曾在原审法院起诉，刘某没有异议。周XX此次起诉，因刘某居无定所，相关诉讼材料无法送达，原审法院依法公告向刘某送达了起诉状副本及开庭传票。刘某无正当理由拒不到庭参加诉讼，原审法院依法按其缺席审理此案，程序并不违反法律规定。关于管辖权异议，依法应在答辩期届满之前提出。刘某在上诉期间提出原审法院无管辖权一节，与法相悖，依法不予支持。夫妻双方共同财产洗衣机一台，现在周XX处，判归周XX所有为宜。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：

一、维持西安市X区人民法院（2010）雁民初字第X号民事判决；

二、双方共同财产洗衣机一台归周XX所有。

二审案件受理费300元，由刘某承担。

本判决为终审判决。

审判长李玲

审判员肖刚

审判员李刚

二O一一年九月十九日

书记员郭旭