公诉机关温县人民检察院。
被害人樊某某，又名樊某某，男，1969年出生，汉族，高中文化。
委托代理人郭应涛，河南豫星律师事务所律师。
被告人原某某，又名流某，男，1976年出生，汉族，初中文化。曾因涉嫌寻衅滋事于2008年12月21日被刑事拘留，2009年1月4日被取保候审，2010年2月5日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；又因涉嫌故意伤害于2010年2月23日被刑事拘留，3月23日被逮捕，现押于温县看守所。
辩护人毛某某，河南新潮律师事务所律师。
温县人民检察院以温检刑诉（2010）X号起诉书指控被告人原某某犯故意伤害罪于2010年4月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温县人民检察院指派检察员晁春东、代理检察员郑坤出庭支持公诉，被害人樊某智及其代理人郭应涛、被告人原某某及其辩护人毛某某到庭参加诉讼，现已审理终结。
温县人民检察院指控，2010年2月21日18时许，被告人原某某伙同他人在西韩村与樊某某发生厮打，原某一桐木棍击伤樊某眼，致其重伤。2010年2月23日，原某某到公安机关投案。认为被告人原某某的行为已构成故意伤害罪，且系在缓刑考验期内重新犯罪应撤销缓刑，并提供相应证据，建议适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十七条第一款、第六十九条第一款之规定，依法判处。
被害人樊某某诉称除原某某外还有其他人对樊某打。被告人原某某辩称其他人都是拦，没打架，其辩护人辩称原某某有自首情节，且系义愤伤人。
经审理查明，2010年2月21日下午，被告人原某某妻子樊某某在黄某镇X村自家门前，因被害人樊某某堆倒的垃圾与樊某打，后樊某某电话告知原某某，原某某即与多人赶到，对樊某某进行殴打。期间，原某某持一细桐木棍击伤樊某某右眼，致右眼球缺失，经鉴定，其损伤程度为重伤。
2010年2月23日，被告人原某某到公安机关投案。
上述事实，有检察机关提供并经法庭当庭质证、认证的下列证据予以证实：被害人樊某某陈述2010年2月21日下午原某某岳母史某某用铁锨将我倒在坑边的废煤球铲到路中间，又去铲我倒的土，我上前制止，后其女儿樊某某骂我，我伸手把她的手打开，我的手碰到樊某某的头了，后来樊某某说我欺负她，打人，一会儿让我见分晓。停有一、二十分钟，原某某坐车赶来就打我，和他一块开车来有两个人在我身后打我，流旦用棍打在我右眼上；证人樊某某证明我父樊某某和樊某某在街上吵骂、厮打，流旦来了直接去打我父，他们去的人也一起上去打我父，流旦和一个瘦的手里拿棍打我父；证人王某某证明国某和小某吵架，小某说你打我，叫你付出代价，流旦来后上去就打国某，跟着过来四个人一起打国某，我儿子就去拦没打开，有几个人一起打国九，流旦拿一根约一米长、六公分粗的木棍打国九，后来见国某的眼睛、右脸烂了；证人樊某某证明我妈在某玉家路边的坑里种菜，国某一直往坑里倒垃圾，我妈铲垃圾时和国某发生争执，我就上去和国某骂起来，他打我后脑勺两拳，国某妻子小某和儿子朋某也和我吵，我打电话给流旦说后流旦来了，用木棍打国某的头，棍打断了，和流旦来的人只是在旁边拉扯了几下；证人樊某某证明流旦一起来的人上去就打国某，流旦用木棍打国某，我看到国某的眼流血了；被告人原某某供述接到樊某某的电话说国某打了她，我在西梁所路口等车时碰到小波在一辆轿车上坐着，我就让小波把我送到西韩村，看到国某后上去就打他，小波拦着国某不让国某打我，还和国某的孩纠缠，我从旁边拾一根木棍打在国某的右眼上，木棍也打折了；温县公安局证明2010年2月23日原某某到公安机关投案；温县公安局刑事科学技术鉴定樊某某右眼球缺失，系重伤；被告人原某某缓刑判决书。
本院认为，被告人原某某因琐事结伙故意伤害他人并致重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，适用法律意见正确。被告人原某某主动投案后，未能如实供述参与殴打的同案人的真实情况，不能认定为自首，故对其辩护人辩称其系自首的理由不予采纳。被告人原某某在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚；鉴于本案的被害人对案件的发生亦有一定的责任，对被告人原某某酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十七条第一款、第六十九条第一款之规定，判决如下：
一、撤销（2010）温刑初字第X号判决书对被告人原某某的缓刑判决。
二、被告人原某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月，与原某有期徒刑十个月并罚，决定执行有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年2月23日起至2016年2月7日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省焦作市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审判长张桂芳
审判员樊某迎
人民陪审员王欢
二○一○年五月二十一日
书记员刘新房
附法律条款：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第七十七条第一款：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，仅是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
