上诉人（原审原告）董某，男，X年X月X日出生，汉族，住址（略）。

委托代理人赵某某，男，X年X月X日出生，汉族，北京市朝阳电器开关成套设备有限公司法律顾问

被上诉人（原审被告）张某，男，X年X月X日出生，汉族，住址（略）。

上诉人董某因与被上诉人张某合同纠纷一案，不服北京市X区人民法院(2011)丰民初字第x号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由法官武子文担任审判长，法官郭菁、申小琦参加的合议庭进行了公开审理。本案现已审理终结。

董某在一审中起诉称：2011年3月，董某与张某经人介绍洽谈合作拍摄影视剧项目。双方约定注册成立神州龙腾（北京）国际文化传媒中心来运作该合作项目。2011年3月25日，董某向张某交付了出资款人民币8万元（以下金额币种均为人民币）；4月2日，董某又向张某交付了出资款7万元。在双方筹备设立公司期间，张某却又和他人合作，造成双方无法继续运作合作项目。张某承诺返还董某的出资款，但是张某一直没有返还。故起诉要求张某返还出资款15万元并赔偿经济损失2万元。

张某在一审中答辩称：董某出资的15万元作为双方合作项目的前期费用，已经全部用于注册成立神州龙腾（北京）国际文化传媒中心。而且双方约定董某应在2011年4月10日前出资300万元，但董某出资15万元后不再继续出资并要求退出合作项目，所以董某存在违约，张某没有返还的义务。

查明：2011年3月25日，张某与董某签订《合作协议书》，约定：双方共同合作拍摄电视专题片《中华巨龙》，董某于2011年4月10日前出资300万元，开机后另投资200万元用于拍摄费用。后董某与张某口头协商注册成立神州龙腾（北京）国际文化传媒中心运作该合作项目。2011年3月25日、4月2日，董某分别交付出资款8万元、7万元，共计15万元。2011年4月8日，北京市工商行政管理局西城分局下发了企业名称预先核准通知书，预先核准由董某、雷某、张某冰、张某4个投资人出资设立的企业名称为神州龙腾（北京）国际文化传媒中心。2011年5月19日，神州龙腾（北京）国际文化传媒中心成立，法定代表人张某，注册资本100万元（张某出资80万元，张某冰出资20万元）。董某与张某均确认在2011年5月19日神州龙腾（北京）国际文化传媒中心成立前因董某不再继续履行出资义务，故双方口头同意董某退出合作项目即董某不作为神州龙腾（北京）国际文化传媒中心的出资人。

上述事实，有《合作协议书》、收某、企业名称预先核准通知书、神州龙腾（北京）国际文化传媒中心章程及企业信息和当事人陈述意见在案佐证。

一审法院判决认定：董某与张某等达成的口头合作协议，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，该院确认有效。董某亲笔书写的四个出资人的出资额及出资比例中，其本人的出资额为200万元，而董某实际出资额仅为15万元，并没有按照其确认的数额出资，故张某关于董某出资不足的意见，该院予以采纳。董某交付的15万元，是出资入股神州龙腾（北京）国际文化传媒中心的款项，并不是给张某个人的，根据张某的陈述以及董某提供的证人证言，此款实际上用于公司前期费用的支出。在双方达成的合作协议中，并没有约定张某有退还董某出资款的义务。综上所述，董某要求张某返还出资款并赔偿经济损失的请求，没有约定的和法定的依据，该院不予支持。张某不同意返还出资款等辩称，该院予以采纳。据此，判决驳回董某的诉讼请求。

董某不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：2011年3月，董某与张某协商合作成立神州龙腾（北京）国际文化传媒中心。依照双方约定，董某于2011年3月25日及4月2日共支付给张某出资入股款15万元。2011年5月19日神州龙腾（北京）国际文化传媒中心成立，但董某并未成为股东，股东只有张某及其女张某冰。事后董某与张某联系，要求退还出资入股款，张某口头答应返还该款，但始终不还。故上诉请求张某返还董某出资15万元。

张某服从一审法院判决。

本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。

本院认为：依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”因董某与张某在神州龙腾（北京）国际文化传媒中心成立前已达成一致意见同意董某退出合作项目，不再作为神州龙腾（北京）国际文化传媒中心的出资人，因此，有关董某出资成立神州龙腾（北京）国际文化传媒中心的合同内容已经解除。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”董某要求张某返还已付的出资款15万元，符合上述法律规定，应予支持。有关张某主张某某未依约出资的答辩意见，张某可另案起诉要求董某承担违约责任。综上所述，一审法院适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：

一、撤销北京市X区人民法院(2011)丰民初字第x号民事判决；

二、张某于本判决生效后十日内向董某返还人民币十五万元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费一千八百五十元，由张某负担（董某已预交，张某于本判决生效后七日内给付董某）。

二审案件受理费三千三百元，由张某负担（董某已预交，张某于本判决生效后七日内给付董某）。

本判决为终审判决。

审判长武子文

审判员申小琦

审判员郭菁

二Ｏ一一年十一月十六日

书记员王国才