湖南省永州市中级人民法院

民事判决书

（2011）永中法民二终字第X号

上诉人（原审原告）左某，男。

委托代理人高某某。

被上诉人（原审原告）湖北楚风园林古建筑有限公司。

法定代表人徐某。

委托代理人熊某某，男。

委托代理人张某。

上诉人左某与被上诉人湖北楚风园林古建筑有限公司（以下简称湖北建筑公司）确认劳动关系纠纷一案，湖南省江华瑶族自治县人民法院于二○一一年七月十一日作出（2011）华民一初字第X号民事判决。宣判后，左某不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员陈久余担任审判长，审判员邹东胜、贾东衡参加评议的合议庭，于2011年9月19日公开开庭进行了审理，代理书记员张玲慧担任法庭记录。上诉人左某及其委托代理人高某某，被上诉人湖北建筑公司的委托代理人熊某某、张某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原审法院审理查明，被告湖北建筑公司承包了江华县火车站站前广场的建筑工程，余红生是该工程的项目经理，也是工地的负责人。2010年2月，余红生请原告到被告工地做事，没有签订劳动合同，口头约定：按天支付报酬，包中餐每天工资65元，不包中餐每天工资70元。2010年6月12日下午2时左某，在拆除厂栅（石棉瓦）时，原告从高某4米的厂棚上摔下受伤，原告受伤后到江华县人民医院住院治疗，同年7月3日原告出院，双方签订了协议书，被告支付了所有的住院医疗费，给付原告住院期间的护理费、误某、住院伙食费、出院后的护理费、误某。2011年3月4日，原告向江华县劳动争议仲裁委员会申请裁决事实劳动关系成立，江华县劳动争议仲裁委员会于2011年5月10日以“用人单位是湖北省注册登记的公司，不属于本会管辖权范围”不予受理。同年5月12日，原告向法院起诉，确认原、被告的事实劳动关系成立。

原审法院认为，本案应属确认劳动关系纠纷。原告为被告提供劳务服务，被告支付劳动报酬，各自独立、地位平等，劳务价格是按等价有偿支付，原告不需接受被告的管理和安排，双方不存在行政隶属关系，也不受被告规章制度的约束，双方不存在事实劳动关系，而是劳务关系。原告诉请确认劳动关系，证据不足，理由不充分，且与查明的事实不符，故该院不予支持。据此，参照劳社部发（2005）X号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第一、二、三项，第二条第一、二、三、四、五、六项之规定，判决：驳回原告左某要求确认劳动关系的诉讼请求。

一审判决后，上诉人左某不服，向本院提出上诉理由称：我于2010年2月被请到被上诉人的工地做事，至同年6月12日发生事故止，工资均是按日固定数额计算。本案劳动关系确认，被上诉人已在处理我因公受伤协议书中认定我因公受伤。原判驳回我要求确认劳动关系的诉讼请求是错误某，请求二审法院依法改判。

一审中，上诉人左某提交如下证据：1、江华瑶族自治县劳动争议仲裁委员会江劳仲不字第（2011）X号不予受理案件通知书，拟证明已经劳动仲裁程序。2、江华瑶族自治县人民医院疾病诊断证明书，拟证明左某的伤情。3、协议书证明左某受伤后，双方达成的处理协议。

被上诉人湖北建筑公司提交如下证据：1、考勤记录，拟证明左某做工的情况，其不存在行政隶属关系。2、领条，拟证明左某按出工天数领取工资。3、协议书，拟证明左某受伤后已进行了赔付。

上述证据均随案移送本院，一审对双方提交的采信证据，本院予以确认。

二审中，双方当事人均未向法庭提供新的证据。

二审审理查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。

本院认为，本案争执的焦点是上诉人与被上诉人是劳务关系还是劳动关系。从本案事实来看，上诉人左某系经余红生请其到被上诉人湖北建筑公司工地做零时工，双方没有签订书面劳动合同，口头约定按天计算报酬，无须考勤登记，也不存在行政隶属关系，上诉人每领取工资均是即时打领条，并不是在花名册X名领取工资。故上诉人左某诉请确认劳动关系与法律、法规的有关规定不相符，因此，双方因属于劳务关系。至于上诉人左某在被上诉人湖北建筑公司做工中摔伤的赔偿问题，双方已达成处理协议，被上诉人已按协议履行了自己的义务。对于协议中没有明确伤残补偿问题，上诉人左某可另案处理。据此，上诉人左某的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判事实清楚，适用法律正确，判决正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费100元，由上诉人左某承担。

本判决为终审判决。

审判长陈久余

审判员邹东胜

审判员贾东衡

二○一一年九月二十七日

代理书记员张玲慧

附相关法律条文：

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百五十三条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按下列情形，分别处理：

（一）原判认定事实清楚，适用法律正确的，依法驳回上诉，维持原判；

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