上诉人（原审被告）中国化学工程第三建设有限公司，住所地安徽省淮南市泉山洞山西路X号。

法定代表人赵某，董某长。

被上诉人（原审原告）平顶山市田园新能源投资有限公司，住所地平顶山市X区X路湛河桥北西侧田园城市花园北楼X层东北户X号。

法定代表人董某，董某长。

原审被告中国科学院工程热物理研究所，住所地北京市X村路乙X号。

法定代表人秦某，所长。

上诉人中国化学工程第三建设有限公司因不服河南省平顶山市X区人民法院（2011）新民初字第X号民事裁定，向本院提起上诉，其上诉理由为：原审原告依据一份未成立的合同提起诉讼，合同都没有成立，而不是合同没有履行，因此，本案的案由确定就错误，也不适用合同纠纷的管辖，本案两被告又都不在平顶山市X区，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十二条的规定处理。请求撤销原审裁定，依法将本案移送安徽省淮南市X区人民法院管辖。

本院经审查认为：本案所涉合同明确约定，合同自各方签字或者盖章之日成立，因原审原告平顶山市田园新能源投资有限公司未在该合同上签字、盖章，故依照合同约定，该合同尚未成立。未成立的合同，对各方当事人均不具有约束力，同时也包括各方对管辖法院的约定。原审裁定将本案案由定性为建设工程施工合同纠纷不当，应为缔约过失责任纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十二条第二款、第三款的规定，本案以被告住所地确定管辖法院为宜，上诉人提出的上诉理由成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第一百五十八条之规定，裁定如下：

一、撤销河南省平顶山市X区人民法院（2011）新民初字第X号民事裁定；

二、本案移送至安徽省淮南市X区人民法院管辖。

本裁定为终审裁定。

审判长陈西斌

审判员赵某跃

审判员徐怀叁

二0一一年八月十六日

书记员李菲