原公诉机关（略）X区人民检察院。

上诉人（原审被告人）刘某丙，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，住（略）。因涉嫌犯盗窃罪，于2010年4月5日被宁乡县X乡县人民检察院批准，于同年5月11日被逮捕。现押于益阳市第一看守所。

上诉人（原审被告人）何某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，小学文化，无业，住（略）。因涉嫌犯盗窃罪，于2010年4月5日被宁乡县X乡县人民检察院批准，于同年5月11日被逮捕。现押于益阳市第一看守所。

原审被告人王某丁，曾用名王X，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，住（略）。因涉嫌犯盗窃罪，于2010年5月29日被宁乡县X乡县人民检察院批准，于同年6月8日被逮捕。现押于益阳市第一看守所。

（略）X区人民法院审理（略）X区人民检察院指控原审被告人王某丁、刘某丙、何某犯盗窃罪一案，于二0一0年十二月八日作出（2010）赫刑初字第X号刑事判决。原审被告人刘某丙、何某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问上诉人、原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原审判决认定，2010年3月，被告人王某丁伙同被告人刘某丙、何某窜至（略）、郴州市等地先后盗窃作案5次，其中王某丁、刘某丙参与作案5次，涉案金额x元，何某参与作案4次，涉案金额x元，赃款均被三人挥霍。

上述事实有失主肖跃先、殷某、张海平、倪军、张化林的陈述，证人廖某、刘某戊、彭某己、唐某某的证言，价格鉴定结论书、现场斟验笔录等书证以及被告人王某丁、刘某丙、何某的供述等证据证实。

原审法院认为，被告人王某丁、刘某丙、何某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人王某丁起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘某丙、何某起了次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。三被告人在实施第五次盗窃时，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。三被告人所盗的部分赃物已被追回并返还失主，可酌情从轻处罚。三被告人均自愿认罪，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第二十三条，第五十二条，第五十三条之规定，以被告人王某丁犯盗窃罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金五万元；以被告人刘某丙犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金四万元；以被告人何某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金三万元。

刘某丙上诉提出，原审认定的犯罪事实均系他被采取强制措施后主动交待的罪行，应认定为坦白交待罪行，可从轻处罚，原审对其量刑过重。

何某上诉提出，在宁乡盗窃车辆并未盗窃成功，车辆价值不应计入犯罪金额，原审量刑过重。

经审理查明，2010年3月，上诉人刘某丙、何某伙同原审被告人王某丁窜至（略）、郴州市等地采取撬锁手段盗窃他人汽车，先后盗窃作案5次，其中王某丁、刘某丙盗窃作案5次，盗得财物共计价值x元，何某参与作案4次，盗得财物共计价值x元，三人分得的赃款均被挥霍。具体犯罪事实如下：

1、2010年3月9日凌晨，原审被告人王某丁伙同上诉人刘某丙、何某窜至益阳市X区，王某丁用事先准备的工具撬车，何某、刘某丙负责望风和帮忙推车，盗得失主肖跃先的白色湘x长安之星微型车。王某丁等三人将该车开至益阳市X镇，以3500元的价格销赃给刘某丙的表哥龙海波（另案处理），三人每人分得1000元。经物价鉴定，被盗车辆价值x元。案发后，该车已被追回并返还失主。

2、2010年3月10日凌晨，原审被告人王某丁伙同上诉人何某、刘某丙窜至益阳市茶厂附近一警务室门口，由王某丁车，何、刘某戊风，盗得失主殷某的银灰色湘x五菱牌微型面包车。三人将该车开到郴州销赃。经物价鉴定，被盗五菱牌微型车价值x元。

3、2010年3月17日凌晨，原审被告人王某丁伙同上诉人何某、刘某丙窜至郴州市X区上自建里X栋，由王某丁车，何、刘某戊风，盗得失主张海平的湘x捷达牌轿车一辆。王某丁、刘某丙将该车开至益阳后，以3500元的价格销赃给龙海波。经物价鉴定，被盗车辆价值x元。案发后，该车已被追回并返还失主。

4、2010年3月19日凌晨，原审被告人王某丁伙同上诉人刘某丙窜至益阳市X区，由刘某丙望风，王某丁撬车，盗得失主倪军的湘x马自达轿车一辆。王、刘某戊人将该车开至郴州销赃。经物价鉴定，被盗车辆价值x元。

5、2010年3月23日凌晨2时许，原审被告人王某丁伙同刘某丙、何某窜至宁乡X镇建材市场内，在盗窃失主张化林的湘x五菱之光微型车时，因王某丁撬锁的铁片断裂在锁内而未盗窃得逞。经物价鉴定，该五菱之光面包车价值x元。

案发后，上诉人刘某丙、何某及原审被告人王某丁均被公安机关抓获归案。

上述事实，上诉人刘某丙、何某和原审被告人王某丁均不持异议，且有经一审庭审质证、认证的失主肖跃先、殷某、张海平、倪军、张化林的陈述，证人彭某己、刘某戊、唐某某的证言，现场勘验笔录，价格鉴定结论书，提取扣押赃物清单以及车辆行驶证、户籍证明、辩认笔录等证据证实，本院予以确认。

本院认为，原审被告人王某丁伙同上诉人刘某丙、何某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，原审被告人王某丁起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人刘某丙、何某起了次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。原审被告人王某丁、上诉人刘某丙、何某在盗窃失主张化林的五菱之光微型车时，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。原审被告人王某丁、上诉人刘某丙、何某盗窃的部分赃物已被追回并返还给失主，原审被告人王某丁、上诉人刘某丙、何某在侦查阶段有坦白情节，在庭审中自愿认罪，上诉人刘某丙、何某积极缴纳罚金，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。

关于上诉人何某上诉辩称，盗窃失主张化林的汽车未遂，车辆价值不应计入犯罪金额，原审量刑过重的意见，本院认为，尽管上诉人何某等人盗窃失主张化林的汽车属未遂，但其行为已构成盗窃犯罪，该次盗窃的数额应计入犯罪数额。原审已根据上诉人何某系从犯、犯罪未遂以及认罪态度好、积极交纳罚金等法定从轻、减轻处罚和酌情从轻处罚情节，给予上诉人何某较大幅度的减轻处罚，故对上诉人何某的上诉意见本院不予采纳。

关于上诉人刘某丙上诉辩称，原审量刑过重的意见，本院认为，上诉人刘某丙既具有从犯、犯罪未遂等法定从轻或减轻处罚情节，又具有坦白、自愿认罪以及在二审中交纳罚金等酌情从轻处罚情节，原判虽已对其予以减轻处罚，但与上诉人何某的量刑相比较，量刑偏重，本院根据量刑均衡的原则，对上诉人刘某丙予以适当减轻处罚。

原审认定事实清楚，证据充分，定罪准确，但对刘某丙的量刑偏重，二审依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第二十三条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：

一、维持（略）X区人民法院（2010）赫刑初字第X号刑事判决中对被告人王某丁、何某的判决及对被告人刘某丙的定罪部分；

二、撤销（略）X区人民法院（2010）赫刑初字第X号刑事判决中对被告人刘某丙的量刑部分；

三、上诉人（原审被告人）刘某丙犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四万元（已交纳二万元）。

（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。原审被告人王某丁的刑期从2010年5月29日起至2020年11月28日止；上诉人刘某丙的刑期从2010年4月5日起至2016年4月4日止；上诉人何某的刑期从2010年4月5日起至2014年4月4日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）

本判决为终审判决。

审判长熊莉

代理审判员喻宁

代理审判员李杨某

二0一一年二月十日

书记员张文清