湖南省岳阳市中级人民法院

刑事裁定书

（2011）岳中刑二终字第X号

原公诉机关（略）人民检察院。

上诉人（原审被告人）何某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，农民，初中文化，住（略）。因涉嫌犯职务侵占罪于2010年11月9日被抓获，同年11月10日被汨罗市公安局刑事拘留，同年12月16日被汨罗市公安局执行逮捕。现押于汨罗市看守所。

（略）人民法院审理（略）人民检察院指控原审被告人何某犯挪用资金罪一案，于二0一一年七月五日作出(2011)汨刑初字第X号刑事判决。原审被告人何某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岳阳市人民检察院指派检察员严琼出庭履行职务，上诉人何某到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定，2006年至2008年上半年，被告人何某担任（略）居委会第九居民小组组长职务。2007年下半年，（略）居委会第四、第九居民小组在组长何XX、何某主持下召开两组全体组民会议，会上两组组民同意将位于原XX大队综合厂所占的土地1.2亩（每组约0.6亩）出售。2008年1月8日，四组居民夏XX为购得该地，向何XX、何某交纳10万元存折一个，作购地押金，何XX、何某向夏XX出具了收条。2008年2月2日，夏XX通过银行转帐40万元至何某在建行的个人存折上，并约定存折由夏XX保管，密码由何某掌握，但何某向夏XX隐瞒了该存折还办理了龙卡储蓄卡的事实。2月3日，双方议订了《购地协议》，加盖了第九居民小组的公章，部分组民在该协议上签了名，但夏XX未在该协议上签名。同日，何某向夏伯如出具了收购地款40万元的收条，并加盖了第九居民小组的公章。被告人何某从收到购地款当日起，用其掌握的储蓄卡陆续从ATM机取款27万元，用于赌博挥霍。夏XX得知其购地款可能被何某动用后，与何XX（何某弟弟）一起拿何某的身份证和储蓄卡到银行查询，发现该购地款被何某陆续支走27万元，只剩13万元。之后，何XX将13万元取出交何某妻子胡XX。2008年5月13日，胡XX将13万元交夏XX，夏出具了收条，并在收条后注明在40万元内扣13万元。2008年6、7月份，何某因欠巨款离开汨罗，其挪用的27万元至今未归还。

上述事实，原判列举了经庭审举证、质某、认证的下列证据予以证明：

1、证人夏XX的陈述。证明何某动用了他交组上27万元购地款的事实，他报了案；

2、证人何XX的证言。证明他系荣家坪社区支部书记兼主任，何某系该社区X村X组集体所有。购地协议有效；

3、证人何XX的证言。证明组上卖地由组长何某主持召开了会议。在土地出售协议上他的名字是何某代签的，他事后知道。他发现何某动用卖地款后，与夏XX到银行查，存折上只剩13万元，动用了27万元。后将13万元交夏XX保管；

4、证人何XX的证言。证明他是四组组长，与九组将两组共有地卖给夏XX，两组都开了会。组上与夏XX签订的协议是真实的。组上不设会计和出纳；

5、证人胡XX的证言。证明何XX系九组组长，组上的公章她给了何某平；

6、证人何XX的证言。证明他接任何某担任九组组长。组上卖地他参加了会，协议上他没有签名；

7、证人梁某、丁某、何XX的证言。证明他们均系九组村民，在购地协议上签了名；

8、证人何XX的证言。证明组长有权代表组上出让土地并收取土地款；

9、证人胡XX、曾XX、何XX、湛XX、彭XX、向XX的证言。证明被告人何某参加了赌博，输了钱。

10、（略）居民委员会出具的证明及工资奖金发放明细表。证明被告人何某系该居委会第九组组长；

11、何XX、何XX出具的收10万押金存折的收条及存折；何某出具的收夏XX40万购地款的收条及何某的存入40万的存折；

12.荣家坪九组、四组与夏XX签订的《购地协议》；

13、被告人何某在建设银行的储蓄开户、申请办理储蓄卡的资料及何某的取款凭条；

14、被告人何某的供述、户籍证明及抓获经过。

原判认为，被告人何某利用担任（略）居委会第九居民小组组长的便利，挪用由居民小组代为管理的资金进行非法活动，且数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人何某犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年六个月；二、继续追缴其犯罪所得，返还给被害单位。

原审被告人何某上诉及在法庭上辩解提出挪用的是夏伯如个人的钱，并非村X组所有的钱，一审判决认定事实错误，请求依法改判。

出庭检察员提出原审认定何某犯挪用资金罪的定罪准确、量刑适当。

经审理查明，原判认定上诉人何某犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。

本院认为，上诉人何某利用担任（略）居委会第九居民小组组长的职务便利，挪用由其代为管理的居民小组集体资金进行非法活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。上诉人何某提出挪用的是夏伯如个人的钱，并非村X组所有的钱，一审判决认定事实错误的辩解，经查，（略）居委会原荣家坪大队综合厂土地转让时召开了居民小组会议，以集体的名义与夏XX议订了《购地协议》，会后上诉人代表全体居民小组收取了土地转让款，并在收条上加盖了居民小组的公章，该资金属于集体财产，而非何某与夏XX个人经济往来资金，何某有代表居民小组管理该资金的义务。原审判决对上诉人的该辩解理由已予答复，不予支持。本院认为原审判决认定事实清楚，对上诉人的该上诉理由不予采信。原判定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长张定中

审判员陈辉

代理审判员黎小忠

二Ο一一年九月七日

书记员赵顺容