上诉人（原审被告）张某，男，X年X月X日生，汉族，教师，住（略）。

被上诉人（原审原告）毛某甲，男，X年X月X日生，汉族，农民，住（略）。

被上诉人（原审原告）毛某乙，男，X年X月X日生，汉族，农民，住（略）。

原审被告马某，男，X年X月X日生，汉族，农民，住（略）。

上诉人张某因与被上诉人毛某甲、毛某乙，原审被告马某民间借贷纠纷一案，不服中牟县人民法院（2011）牟民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张某，被上诉人毛某甲和毛某乙到庭参加诉讼，马某经传唤未到庭。

本院认为：张某和马某向毛某甲、毛某乙出具的借条显示违约金按本金每日5%计算，明显过高，虽然毛某甲、毛某乙自愿将违约金变更为月10%，张某亦仅对借款及担保的数额抗辩而未对违约金高低进行主张某利，但是人民法院应当向张某行使释明权。一审法院没有行使释明权，违反法定程序，可能影响案件正确判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（四）项之规定，裁定如下：

一、撤销中牟县人民法院（2011）牟民初字第X号民事判决；

二、发回中牟县人民法院重审。

二审案件受理费2300元，退还张某。

审判长陈贵斌

审判员刘红军

审判员陈启辉

二○一一年七月三十日

书记员马某