公诉机关灵宝市人民检察院。

被告人陈某，女，X年X月X日出生。因涉嫌犯非法经营罪于2010年10月23日被刑事拘留，同年11月26日被灵宝市公安局取保候审，2011年3月29日被灵宝市人民检察院取保候审，同年4月29日被本院取保候审。

被告人张某，女，X年X月X日出生。因涉嫌犯非法经营罪于2010年10月28日被灵宝市公安局取保候审，2011年3月29日被灵宝市人民检察院取保候审，同年4月29日被本院取保候审。

被告人何某，男，X年X月X日出生。因涉嫌犯非法经营罪于2010年10月29日被刑事拘留，同年11月26日被灵宝市公安局取保候审，2011年3月29日被灵宝市人民检察院取保候审，同年4月29日被本院取保候审。

灵宝市人民检察院以灵检刑诉（2011）X号起诉书指控被告人陈某、张某、何某犯非法经营罪，于2011年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。庭审后，灵宝市人民检察院建议延期审理，对本案进行补充侦查后，将本案重新移送本院，本院再次公开开庭审理了本案。灵宝市人民检察院指派检察员张某平出庭支持公诉，被告人陈某、张某、何某到庭参加诉讼。现已审理终结。

灵宝市人民检察院指控，2010年8月13日晚，被告人陈某、张某以国家正规彩票开奖号码为中奖依据，通过打电话、发某、次日结算的方式向姜某乙销售黑彩11万余元，张某将姜某乙所报号码报给被告人何某，何某将号码报给罗增顺（另案处理）。姜某乙所报的号码获利5.5万元。被告人陈某获利3700元，张某获利1200元。案发某，公安机关将二被告人违法所得予以追缴。认定上述事实的证据如下：被告人陈某、张某、何某的供述和辩解；证人姜某甲证言；书证户籍证明、抓获证明等。公诉机关认为，被告人陈某、张某、何某违反国家规定，擅自经营彩票，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。请求依法判处。

被告人陈某、张某、何某对指控事实及罪名不持异议。

经审理查明，2010年8月13日晚，被告人陈某、张某以国家正规彩票开奖号码为中奖依据，通过打电话、发某、次日结算的方式向姜某乙销售黑彩11万余元，被告人张某将姜某乙所报号码报给被告人何某，被告人何某将号码报给罗增顺（另案处理）。姜某乙所报的号码获利5.5万元，被告人陈某获利3700元，被告人张某获利1200元。案发某，被告人陈某、张某将违法所得退缴灵宝市公安局。

上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据证实：1、书证户籍证明，证实了被告人陈某、张某、何某作案时均已达到完全刑事责任年龄；2、证人姜某乙证言，书证查询存款通知书、中国银行和中国农业银行存取款交易明细清单、手机短信照片、中国移动通话详单等，证实了被告人陈某、张某、何某经营黑彩的销售金额和获利情况；3、被告人陈某、张某、何某的供述与上述证据相印证。以上证据确实、充分，足以认定。

本院认为，被告人陈某、张某、何某违犯国家规定，非法从事彩票经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控被告人陈某、张某、何某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人陈某、张某、何某能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，被告人陈某、张某能主动退缴违法所得，有悔罪表现，均可从轻处罚，并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二款、第六十四条的规定，判决如下：

一、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币x元；

二、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币6000元；

三、被告人何某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）

四、被告人陈某违法所得3700元、被告人张某违法所得1200元均予以没收，由灵宝市公安局上缴国库。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。

审判长田伟民

人民陪审员师苏秦

人民陪审员陈某

二○一一年七月六日

书记员冯欢欢

附：本判决适用法律条文

《中华人民共和国刑法》

第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。

第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何某候发某被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发某的，可以减轻处罚。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：

（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。