原告陈××，男，X年X月X日生（未某庭）

委托代理人何××，男，湖南扬法律师事务所律师。

被告汝城县××铁合金有限公司。

法定代表人邓××，男，该公司董事长。

委托代理人朱××，男，湖南水正兰律师事务所律师。

第三人汝城县××矿业有限公司。

法定代表人林××，男，该公司经理（未某庭）。

委托代理人厉××，男，该公司股东。

原告陈××与被告汝城县××铁合金有限公司、第三人汝城县××矿业有限公司合同纠纷一案，本院于2010年1月25日受理后，依法由审判员何旦辉担任审判长，与助理审判员何波纲、人民陪审员何荣怀组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告委托代理人及第三人委托代理人均到庭参加了本案诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称，2008年3月23日原告与第三人汝城县××矿业有限公司签订《租赁合同》，承租其位于汝城县X乡革命水库选厂的场地、机器设备、厂棚等，用于自家加工生产。2008年5月28日原告与被告协商一致，签订《来料加工合作协议》，约定由被告提供3万吨废矿渣给原告加工，并交给原告生产保证金20万元。为保证被告的来料能正常生产加工，原告停止自己的铁矿加工生产，先后投入x元，用于平整场地、巩固涵洞、修建尾砂坝以及进场道路的修整，原告完成以上一切准备工作后，被告却迟迟不来料加工。原告多次催促被告履行合同。被告总是借口拖延，谁知被告在2009年7月向汝城县人民法院诉请原告退回二十万元保证金，汝城县人民法院以双方的《来料加工合作协议》未某际履行为由判令原告退还保证金20万元，当时原告由于健康原因未某时提出反诉。综上所述，双方签订合同后，由于被告不履行《来料加工合作协议》的约定，构成根本违约，致使原告投入大量的人力、物力，造成原告重大损失。为此，特诉至法院，请依法判处：被告赔偿因违约给原告造成的损失x元；被告承担本案诉讼费。

原告为支持其诉讼理由，向本院提供如下证据：

证据一，《来料加工合作协议》，证实原、被告于2008年5月28日签订了来料加工协议，合同的性质是租赁合同。

证据二，收条6张，证实原告为履行合同，进行了场地平整、修建涵洞，修建尾砂坝及进场道路修整花去费用x元。

证据三，（2009）汝民初字第X号民事判决书，证实原告与被告签订《来料加工合作协议》后，未某到履行，被告曾起诉法院要求原告返还保证金20万元，汝城县人民法院对此进行了审理及判决情况。

证据四，（2009）汝民初字第X号卷案材料，证实原、被告所签订的来料加工合作协议实质上是租赁合同关系。

证据五，到庭证人何××证实，证实原告为平整场地，清尾砂坝请证人何××的铲车、挖机所花16.5万元。

证据六，到庭证人陈××的证言，证实证人陈××为原告运料花费x元。

证据七，到庭证人陈××证言，证实证人请人为原告筑涵洞平整场地、建护坡用去5.68万元。

证据八，到庭证人范××的证言，证实证人范××是原告陈××请来为陈××进行管理，职务是业务经理，证人经手向何××、陈××付钱。

被告辩称，原、被告所签《来料加工合作协议》既是无效的，也是可撤销的，原告起诉与事实不符，原告根本没有进行平整场地、巩固涵洞、修建尾砂坝及修整进场道路等工作，故原告起诉要求被告赔偿23.2万元损失无事实和法律依据。

被告为支持其辩称理由，向本院提供如下证据：

证据九，汝城县环境保护局证明，证实汝城县X乡革命水库矿产加工项目自兴建起就没有经环境评价及审批，不能从事矿产品加生产，原告在签订合同时存在隐瞒和欺骗。

证据十，汝城县××矿业有限公司声明，证实原告假借汝城县××矿业有限公司名义与被告签订协议，并且汝城县××矿业有限公司拒绝追认。

证据十一，（2009）汝民初字第X号民事判决书，证实原告所假借第三人的名义与被告签订合同，原告不具备矿产加工的能力和资质。

证据十二，起诉书、裁定书、和解协议，证实原告所讲的尾砂坝应是第三人所建，不存在原告建尾砂坝的问题。

第三人述称，原来厉××是第三人的法定代表。场地设备租给陈××之后，陈××打电话告知厉××，要把场地、设备租给被告生产，厉××说只管陈××交租金，与被告的事是由原告陈××去负责，厉××只同意了陈××以个人名义与被告签协议，后来厉××去了一下第三人汝城县X乡革命水库选厂。厉××发现场地平整了，路加宽了，尾砂坝也修过了，涵洞也修建了。这些费用都是由陈××出的，第三人没有委托过陈××以第三人名义与被告签合同。

第三人未某某。

对原、被告所举证据分析与认定

对原告所举证据：

证据一、三、四，被告方对证据的真实性无异议，符合证据的三性，本院予以确认。证据二，被告提出异议，但无相反的证据佐证，本院予以确认。证据五、六、七、八与其他证据所证明的事实相吻合的部分，本院予以确认。

对被告所举证据：

证据九、证据十，原告有异议，但无相反证据佐证，符合证据“三性”，本院予以确认。证据十一，原告无异议，本院予以确认。证据十二，不符合证据关联性，本院不予确认。

根据双方当事人的举证、质证、本院认证，本院对本案的事实确认如下：

2008年3月23日原告陈××与第三人汝城县××矿业有限公司签订《汝城县××矿业有限公司选厂租赁合同》。由原告陈××租赁第三人汝城县××矿业有限公司位于汝城县X乡革命水库的选厂场地、机器设备和厂棚。第三人未某汝城县环境保护局进行环境影响评价及审批。但第三人一直进行着矿产加工生产。同年5月28日原告陈××以汝城县××矿业有限公司的名义与被告汝城县××铁合金有限公司签订《来料加工合作协议》，并在协议上加盖了“汝城县××矿业有限公司”字样的印章。协议约定：“乙方（汝城县××铁合金有限公司）提供叁万吨废矿渣给甲方（汝城县××矿业有限公司）加工，甲方收取乙方x元的加工费，加工期间所产生的一切费用由乙方负责。加工期为三个月，乙方未某产前由甲方提供废铁渣堆放场地，加工出来的产品包括尾矿乙方自行处理。甲方加工完毕后乙方必须恢复甲方选厂加工前状态”。汝城县××矿业有限公司未某权原告陈××使用第三人名义和印章对外承接业务，事后也未某到第三人的追认。第三人同意原告以个人名义转租给被告。被告只是租赁原告的场地、设备，生产由乙方负责。原、被告合同签订后，被告未某协议运料进场进行加工，而将废矿渣运往他处加工。2008年12月31日第三人与原告签订协议终止了汝城县X乡革命水库选厂租赁合同。原、被告签订协议后，原告为履行《来料加工合作协议》，对原告所租赁第三人的汝城县X乡革命水库选厂的场地、尾砂坝、涵洞及进场道路进行了修整，原告为此支付费用x元。

本院认为，行为人没有代理权，以被代理人名义订立的合同，未某被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。无效合同取得的财产应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

本案中，原告陈××未某具第三人的任何授权委托的证明，第三人也未某权原告陈××使用公司的印章，也未某许原告以第三人名义对外承接业务。原告而以第三人的名义与被告签订《来料加工合作协议》，原告陈××的行为属无权代理行为，所签订合同属效力待定的合同。该协议签订之后未某第三人的追认，故原告陈××与被告所签订的协议无效，对第三人不发生效力。原、被告签订协议后，原告陈××为履行与被告的《来料加工合作协议》对所租赁第三人汝城县X乡革命水库选厂的场地、进场道路、尾砂坝、涵洞进行了修整，花费x元。协议签订后，被告对需加工的废矿渣另行处理，根本不运料到原告处加工。被告于2009年7月21日向汝城县人民法院起诉要求原告退还20万元生产保证金，汝城县人民法院也依法作出生效判决，判决原告返还被告20万元押金，原、被告所签订的协议已无履行的可能。因此原告为全面履行合同而所作的准备花费x元，应认定为因原、被告所签协议而造成的损失，对此损失原告应负主要责任。被告在签订协议时未某注意审查义务，且签订来料加工合作协议后，本可以运料进场加工，而不运料进场加工，有违诚实信用原则，故被告在本案中也有一定过错，对原告的损失也应承担相应责任。结合本案实际，由原告自负本案损失60%，由被告承担本案损失40%较为适当。被告提出原告的损失不实，但未某供相反证据佐证，本院对被告的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款，第五十八条之规定，判决如下：

一、由被告汝城县××铁合金有限公司给付原告陈××经济损失x.4元（x元×40%），限本判决生效后5日内一次性付清。

二、驳回原告其他诉讼请求。

本案受理费4780元，由原告负担2868元，由被告负担1912元。

如果未某本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。

审判长何旦辉

代理审判员何波纲

人民陪审员何荣怀

二0一0年七月二十日

书记员陈军英