公诉机关广西壮族自治区桂林市秀峰区人民检察院。

被告人谢某某

被告人张某某

辩护人龙某某

广西壮族自治区桂林市秀峰区人民检察院以桂市秀检刑诉（2010）X号起诉书指控被告人谢某某、张某某犯非法经营罪，于2010年2月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2010年3月9日公开开庭审理了本案。桂林市秀峰区人民检察院指派检察员陈炜出庭支持公诉，被告人谢某某、张某某及辩护人龙某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。

公诉机关指控，2009年11月，被告人谢某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，即联系一河南人，欲向其购买伪劣卷烟在桂林贩卖牟利。并指使其同居女友被告人张某某去汇预付款。同月24日晚7时许，被告人谢某某、张某某租赁1辆柳微车到本市X街的北方物流提取从河南发来的卷烟（其中红嘴红旗渠卷烟1005条、黄某红旗渠卷烟251条），随之运回张某某租住处内存放。当即被桂林市烟草专卖局的执法人员及公安人员抓获。经检验被缴卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；共价值人民币x元。对指控的事实，公诉机关提供了相关证据，认为被告人谢某某、张某某的行为均构成了非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定判处。

被告人谢某某、张某某均对公诉机关的指控无异议，被告人张某某的辩护人龙某某认为被告人进烟后未发生交易，不应认定为犯罪。

经审理查明，2009年11月，被告人谢某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过熟人联系到一河南人（姓名不详），欲向其购买伪劣卷烟在桂林贩卖牟利。联系好后，同年12月14日，被告人谢某某指使其同居女友被告人张某某去汇预付款。被告人张某某明知谢某某是贩卖伪劣卷烟的情况下，仍用自己的身份证将人民币2000元汇到户名为杜阿孟的中国农业银行帐户内（帐号：x）。12月24日晚7时许，被告人谢某某、张某某租赁1辆柳微车到桂林市X街的北方物流提取从河南发来的卷烟（散装：200支计1条。共计红嘴红旗渠卷烟1005条、黄某红旗渠卷烟251条）运回桂林市秀峰区X村X组张某某的租住处存放。当即被桂林市烟草专卖局的执法人员及公安人员抓获。后经检验，被缴的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经价格认证中心鉴定，该批卷烟共计价值人民币x元（由桂林市烟草专卖局暂扣）。

上述事实，有证人徐某某、覃某某证言；桂林烟草专卖局证明及涉烟犯罪事实移送书，暂扣财物收据、物品清单、检查笔录、辨认现场、被告人笔录及照片、辨认伪劣卷烟照片、中国农业银行银行卡存款业务回单、抓获经过；广西烟草质量监督检测站《检验报告》、桂林市价格认证中心的《涉案物品价格鉴定结论书》及通知书；被告人谢某某、张某某的供述与上述证据相吻合。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。

本院认为，被告人谢某某、张某某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，扰乱社会秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，均构成了非法经营罪，公诉机关的指控成立。被告人谢某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人张某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人谢某某、张某某归案后认罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。被告人张某某的辩护人龙某某认为被告人进烟后未发生交易，不应认定为犯罪的辩护意见，因被告人在未取得经营许可证的情况下，经营国家限制买卖物品，其主观上是故意的，且具有谋取非法利润的目的，客观上实施了未经许可而经营烟草专卖的行为，且情节严重。被告人的行为完全符合非法经营罪的构成要件，故其辩护意见不予采纳。为维护国家有关规定和行政法规，稳定社会秩序。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十二条、第四十四条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：

一、被告人谢某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币x元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年12月25日起至2010年6月24日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）。

二、被告人张某某犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币8000元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年12月25日起至2010年3月24日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）。

三、被告人谢某某、张某某非法经营的卷烟（其中红嘴红旗渠卷烟1005条、黄某红旗渠卷烟251条）予以没收（现卷烟暂存于桂林市烟草专卖局）。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。

审判长蒋周安

人民陪审员王喜生

人民陪审员王暄懿

二○一○年三月十日

书记员谢某