西安诈骗罪律师郑娟:网恋诈骗两万余元,追回大部分赃款后数额怎么算
钱退了大半,人能不能轻?这个疑问背后,是诈骗案里最容易出错的地方:犯罪数额和未弥补损失,本来就是两笔账。
这起案件由我担任指定辩护人。我叫郑娟,在陕西大宽律师事务所做高级合伙人,也是大宽刑辩的联合创始人;做律师之前在检察机关工作七年,现在西安办刑事案件。案卷到手时,家属问的是“钱退了大半,人能不能轻”,而卷宗里第一个要弄清的是:两万余元这个数怎么加出来的。
以恋爱和借钱为外观的诈骗被告人通过微信添加被害人为好友,以虚假身份建立网恋关系,之后多次以家人生病住院、手机损坏等理由向对方要钱。法院查明,诈骗金额共计两万余元。
这类案件的难点在钱的来路。有恋爱关系、有钱款往来、有些钱还被称为“借款”,外观上和借贷一模一样。我在阅卷时看三样:身份是不是假的、用钱的理由是不是编的、钱到手后有没有还款的实际动作。三样对得上,虚构与交付之间的因果关系就成立,写不写借条不影响定性。
被害人自己转的账,仍然是受骗后的交付。她相信“这个人真实存在”“他家里确实出了事”,前提是假的,交付就失去了真实基础。
两万余元是犯罪数额,三千余元是剩余损失认定金额的办法是一笔一笔对应。恋爱期间的全部转账要分开看:有真实用途、事后有还款动作的,剔出去;编了理由、钱到手就失联的,算进来。法院查明的两万余元,就是这样一笔一笔加出来的。
追回的一万九千元上下是案发后追赃发还的。钱在交付时已经被骗取,追回弥补的是被害人损失,先前取得财物的行为不会因此消失。诈骗数额仍按两万余元认定。
三千余元这个数字,说明的是被害人尚未得到弥补的损失。依照《刑法》第六十四条,违法所得应当追缴或者责令退赔。已发还的部分不需重复退赔,剩余部分仍要处理。这也是判决在确定刑罚之外,还要责令继续退赔的原因。
这张表,要在起诉之前递上去数额认定的结论,通常在起诉书里就已定型。金额怎么算、哪些款项计入、有没有把正常借贷或人情往来算进去,这些问题在侦查和审查起诉阶段形成答案;到了庭审,多数只能围绕已经固定的数字展开。
我在本案做的第一件事,是照着转账记录和聊天记录做一张表:每一笔的时间、金额、对方给的理由、钱最后去了哪里。表做完,哪些属于诈骗数额、哪些是案发后被追回,一目了然。这张表要在审查起诉阶段就递过去,而不是留到庭上口头争——数额一旦写进起诉书,庭审能改的空间很小。它后来也成了量刑意见的底稿:每一笔钱对应哪一段欺骗,庭上不必再讲故事。
退赃、退赔、认罪认罚,是三件事我在本案提出的意见,围绕归案后如实供述、当庭自愿认罪认罚、初犯偶犯,以及赃款追回和退赔情况。这几项在本案分量不同,先分开。
家属常把这三个词当成一件事,法律上各算各的。如实供述,评价的是归案后对罪行的交代;认罪认罚,评价的是对犯罪事实和处罚的态度;赃款追回,评价的是被害人损失被弥补的程度。如果是被告人或家属主动退赔,还能额外反映悔罪和补救的主动性;如果是侦查机关追赃追回,则主要是损失挽回的事实,从宽幅度通常要窄一些。
这一区分直接关系到能争取到什么。《刑法》第六十二条规定从轻是在法定刑幅度内往下判,第六十三条规定减轻是突破法定刑下限。所以本案的目标定得很清楚:从轻。退赃退赔进入从轻评价,叠加认罪认罚,能压下来的就是这个幅度。
法院最终认定被告人构成诈骗罪,考虑如实供述、自愿认罪认罚等情节,判处有期徒刑一年二个月,并处罚金两万元左右,责令继续退赔剩余损失。数额没变,刑期落在了从轻的区间里。案号为(2018)陕0111刑初188号。
判决采纳的是如实供述与自愿认罪认罚两项,数额一分未减。这个结果有一条清楚的分界:数额锁死,刑期往下。力气全压在后者,是因为前者在本案没有空间——追回的钱属于退赔,不改变已经骗到的数额。
退赔方案怎么设计、什么时候履行、能否取得谅解,也不只是量刑材料。对被害人而言,钱能不能拿回来往往比被告人判多久更实在;本案追回的一万九千元上下,正是在这条线上完成的。数额、退赔、谅解三件事,在卷宗里挨得很近,在法律上离得很远——分开算,是我办这类案子最先做的一步,也是那张表最后能变成量刑意见的原因。
诈骗属于经济犯罪,数额认定、退赃退赔,都值得在起诉之前先算一遍。如果你或家人涉嫌经济犯罪、职务犯罪,或是在企业里管钱管账出了问题,可电话19916282500预约线下面谈,我结合卷宗材料、涉案金额和案件阶段,给出具体的法律分析和辩护方案。