《劳动法》并未规定禁止用人单位聘用超过法定退休年龄的劳动者。是否形成劳动关系,关键在于劳动者是否事实上已成为企业、个体经济组织的成员,并为其提供有偿劳动。
因此,达到法定退休年龄未享受养老保险待遇或领取退休金为用人单位工作的劳动者,属于劳动法调整的对象;按照《工伤保险条例》的规定,其并未将超过法定退休年龄的劳动者排除在工伤保险条例调整范围之外;社会保险行政部门认定工伤与否,适用的依据是《工伤保险条例》等行政法规及规章的规定,最高人民法院针对个案请示的答复,其效力虽只及于个案,但其答复的精神对于类案具有参考作用。
根据《工伤保险条例》第五条“国务院社会保险行政部门负责全国的工伤保险工作。县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构(以下称经办机构)具体承办工伤保险事务。”的规定,商丘市XXXXX人力资源和社会保障局是法律赋予履行劳动和社会保障管理行政事务的行政机关,具有作出本案工伤认定的法定职权。
根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按照劳务关系处理”、《中华人民共和国社会保险法》第十五条第一款规定“基本养老金由统筹养老金和个人账户养老金组成”和第二十一条规定“新型农村社会养老保险待遇由基础养老金和个人账户养老金组成”可知,新型农村社会养老保险并没有纳入社会统筹的范围,并不是真正意义上的基本养老保险。
就本案而言,郭XXXXX在商丘市XXXXX城乡居民社会养老保险管理局参加了新型农村社会养老保险,从2016年开始,平均每月领取城乡居民基本养老金一百多元,从新型养老保险的功能来看,基本不具备养老的功能,因此,郭XXXXX并未享受养老保险待遇,其不属于最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定的应当按照劳务关系处理的情形。
本案中,商丘市XXXXX生工程有限公司是合法的用人单位,其于2019年4月与已超过法定退休年龄的郭XXXXX签订《劳务合同书》,郭XXXXX受原告的聘用做保洁工作,接受原告的管理,并领取劳动报酬,因此应当认定双方构成劳动关系,原告应承担工伤保险责任。
郭XXXXX与商丘市XXXXX生工程有限公司签订有书面劳务合同,该合同名为劳务合同,实质内容具有劳动关系的构成要件,郭XXXXX领取的城乡居民养老保险待遇不属于社会统筹保险,双方实质是劳动关系。
郭XXXXX受伤属于工伤,也符合《最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因工伤亡的,能否认定为工伤的答复》的规定。
新型农村社会保险不属于国家的基本养老保险,只能起补充作用,不具备基本养老保险的保险功能。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定:“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按照劳务关系处理。”该条是关于已享受养老保险待遇或领取退休金的人员与用人单位发生争议的法律关系认定问题的规定,不能反推得出达到退休年龄、未依法享受基本养老保险待遇的劳动者与用人单位构成劳动关系的结论。
双方是否形成劳动关系,仍应依照劳动法律、法规的规定进行审查。
本案中,郭XXXXX与商丘市XXXXX生工程有限公司签订了《劳务合同书》,双方明显没有达成劳动关系的合意,一审认定双方构成劳动关系不当,本院予以纠正。
根据《工伤保险条例》的规定,存在劳动关系是工伤认定的前提。
人社部和最高人民法院从有利于职工的角度出发,在《工伤保险条例》一般规定之外又规定了几种特殊情形的处理,承担工伤保险责任不以是否存在真实劳动关系为前提。
如:《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》(人社部发[2013]34号)第七条规定:“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定,将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的,由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法承担的工伤保险责任。”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定:“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位”。
最高人民法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的应否适用请示的答复》规定,用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民,在工作时间内、因工作原因伤亡的,应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。
本案中,郭XXXXX是商丘市人,受聘于商丘市XXXXX生工程有限公司京山项目部时已年满63岁,超过法定退休年龄,领取城乡居民养老保险,系商丘市XXXXX生工程有限公司聘用的超过法定退休年龄的务工农民,其在工作时间、工作场所因事故受伤害,系因工作原因受伤,人社局对郭XXXXX所受伤害认定为工伤,并无不当。
《中华人民共和国社会保险法》
第十五条 基本养老金由统筹养老金和个人账户养老金组成。
基本养老金根据个人累计缴费年限、缴费工资、当地职工平均工资、个人账户金额、城镇人口平均预期寿命等因素确定。
第二十一条 新型农村社会养老保险待遇由基础养老金和个人账户养老金组成。
参加新型农村社会养老保险的农村居民,符合国家规定条件的,按月领取新型农村社会养老保险待遇。