撼动全国知识产权法律界的软件著作权缓刑案【侵犯商业秘密罪律师】作者：邱戈龙、谢富裕
       导读：实力雄厚的上市公司BY的控告，2次退回补充侦查，2次刑事拘留被告人，2次取保候审——面对如此严峻的形势，被告人及其家属产生了巨大心理压力，最后甚至放弃无罪辩护,改为罪轻辩护。而为被告人辩护的邱戈龙律师扛住了层层压力，最终成功为被告争取到了缓刑。专注商业秘密、软件著作权、不正当竞争维权二十年的广东长昊律师事务所再创佳绩。
       离职创业，祸起萧墙
       深圳市东方BY科技有限公司(以下简称为BY公司)成立于2004年，主要进行计算机软硬件技术开发、游戏软件开发和信息服务等业务。2008 年,BY公司开发了德克萨斯扑克软件V1.O,并于2009年上线运营。2009年4月29日,BY公司取得德克萨斯扑克软件V1. O的计算机软件著作权登记证书。2012 年7月20日,BY公司取得德克萨斯扑克游戏软件V2. O的计算机软件著作权登记证书。
        2011年2月，被告人朱某从腾讯公司离职到BY公司任职总经理助理。2011年5月开始,朱某陆续介绍了原同事即被告人苏某、李某以及梁某、王某、袁某等人到BY公司任职。2011 年10月,被告人朱某计划离开BY公司，与被告人苏某、李某以及梁某、王某、袁某等人一起离职创业，并在BY公司内私下招揽人员,组织被招揽人员开会，密谋带走该公司相关资料用以开办新公司。上述四被告人在BY公司任职期间均与BY公司订立书面的保密合同,承诺其在任职期间及离职后对BY公司的商业秘密承担保密及不擅自使用有关秘密信息的义务。
        2011年11月29日,被告人朱某、苏某、俞某、李某以及王某、袁某等六人分别作为股东，成立了深圳市KL网络科技有限公司(以下简称为KL公司)。四被告人在开发德州扑克专业版游戏的过程中,非法使用了BY公司德克萨斯扑克软件V1.0的计算机软件源代码。2012 年4月，KL公司德州扑克专业版游戏开发完成,并于2013年10月11日取得德州扑克专业版游戏软件V2. O的计算机软件著作权登记证书。2013年1月11日,BY公司向深圳市公安局南山分局报案,控告上述涉嫌人侵犯其软件著作权。
山重水复疑无路
       邱戈龙律师注意到，委托人朱某等被控告的罪名是涉嫌侵犯著作权罪,侵犯著作权罪的前提条件是权利人拥有软件著作权，没有软件著作权，侵犯著作权罪将无从谈起;因此,他把核心办案思路放在权利归属不明这一角度，从该点出发处理本案。本案被告人经历了2次刑事拘留，2次取保候审,在不同阶段的工作重心有所不同，根据核心办案思路,在移送检察院批准逮捕前,针对控方以及侦查机关委托鉴定的鉴定意见，邱律师确定司法鉴定方向,推翻控方、侦查机关委托鉴定的鉴定意见，争取使犯罪嫌疑人能够取保候审。
       确定办案方向之后，邱律师马不停蹄地寻找开源代码,为鉴定做好准备。根据被告人、被告人所在公司陈述,KL公司德州扑克游戏的后台代码的核心代码为ttc代码，而ttc代码是游戏构建很重要的代码，主要由腾讯公司研发,其他公司大都使用类似的代码,这些代码在网上也很容易找到。在成功找到开源代码后,辩方将已经找到的软件代码与KL公司德州扑克游戏的后台代码中的ttc代码进行司法鉴定.根据该鉴定意见可知，“公证保全ttc代码”与“KLttc代码”的相似率为96. 11% ,也就是说,KL公司德州扑克游戏的后台代码中的ttc代码绝大多数来源于“公证保全ttc代码”，而非BY公司德州扑克游戏的ttc代码。
       该鉴定意见重磅出击,让被害单位始料不及、顿时慌了手脚,也是基于这份鉴定意见，本案的四名被告人被取保候审，首战告捷。
       柳暗花明又一村
       经过多次庭审后,案件方向发生了重大变化，尤其是腾讯公司安全管理部出具的《情况说明》出现在法庭上时，本案关于被害单位是否拥有其主张的软件著作权的争议达到顶峰。在本案中，公诉机关未能就BY公司上述源代码文件中的名为server bench和ttc的目录的源代码，与腾讯公司自主研发的ttc和server bench源代码进行比对鉴定,无法确定两者是否具备同一性,进而影响对指控的复制行为的判定,邱戈龙律师对此提出辩护意见并予以举证，认为公诉机关指控四被告人侵犯著作权罪不当。该观点得到法院的认可。
       由于侵犯著作权罪指控不当,从公安机关侦查程序开始,案件已围绕着侵犯著作权罪和侵犯商业秘密罪准备材料。根据上海公信扬知识产权司法鉴定所出具的鉴定意见，BY公司的“东方BY德克萨斯扑克游戏源代码”符合非公知性的构成要件,具有非公知性。BY公司在开发了德克萨斯扑克软件V1. 0并于2009年上线运营后,获得巨大利润，能为权利人BY公司带来经济利益,具有实用性。公诉机关提交了BY公司与员工签订的《企业员工保密合同》等证据，可以证明BY公司为保护其商业秘密采取了合理的保密措施,BY公司的“东方BY德克萨斯扑克游戏源代码”符合商业秘密的法定特征,属于BY公司的商业秘密。
        被告人及其家属的心理防线最后被突破,放弃坚持无罪辩护的方案。最后，本案以侵犯商业秘密罪认定,四被告人以侵犯商业秘密罪判处有期徒刑,但全部适用缓刑。
        心理素质至关重要 
        邱戈龙律师最后告诉我们，在知识产权案件中，尤其是知识产权刑事案件中，心理素质的较量在案件整个较量过程中发挥着至关重要的作用。原因在于知识产权案件流程长，且相比较控告方而言,被告人举证要困难得多。而这时候辩护律师的专业素养尤为关键，专业素养高的律师可以给被告带来战胜困难的信心，并为案件的胜诉奠定坚实基础。司法机关也表示，长昊律所的律师在本案中能扛住重大压力取得这样的结果，和其自身所具有的高专业素养是分不开的。想必这就是长昊律师事务所屡创佳绩的法宝了吧！
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